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法律擬制
來源: m.yestaryl.com   日期:2023-06-19   閱讀:

由于刑法理論與司法解釋每年都會出現(xiàn)新變化,蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁面每年更新一次關于法律擬制的刑法理論與司法解釋:

張明楷《刑法學》第五版第675頁:法律擬制(或稱法定擬制)的特點是,將原本不符合某種規(guī)定的行為也按照該規(guī)定處理。例如,刑法第269條規(guī)定:“犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力相威脅的,依照本法第363條的規(guī)定定罪處罰?!贝思捶蓴M制。

刑法之所以設置法律擬制,主要是基于兩個方面的理由:

(1)形式上(外在)的理由是基于法律經(jīng)濟性的考慮,避免重復。

(2)實質上(內(nèi)在)的理由是基于兩種行為對法益侵害的相同性或相似性。

法律擬制不同于司法擬制。刑法條文并沒有規(guī)定“任何人都知道刑法”。在面對行為人確實不可能知道自己的行為違反了刑法,進而實施了違法刑法的行為的案件時,倘若法官以“任何人都知道刑法”為由,依然認定行為人有罪,那么,其中“任何人都知道刑法”就可謂一種司法擬制。不能因為刑法上存在法律擬制,就對所有司法擬制持肯定態(tài)度。例如,“任何人都知道刑法”的司法擬制就不具有合理性。依據(jù)之一擬制,即使不具有違法性認識可能性的人,也要承擔刑事責任,這便違反了責任主義原理。


[第1497號]冒充退休人民警察詐騙行為性質的認定法律擬制本就是有意將明知為不同者而等同視之,其適用應當以法律明文規(guī)定為前提。如果沒有法律擬制明文規(guī)定,則屬于類推,容易導致處罰范圍的擴大化。

 
 
 
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