發(fā)文機關最高人民法院
發(fā)文日期2021年04月23日
時效性現(xiàn)行有效
施行日期2021年04月23日
摘 要
《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》堅持問題導向，遵循民事訴訟證據(jù)一般規(guī)則，立足知識產(chǎn)權(quán)訴訟特點和實際，進一步完善證據(jù)提交、證明妨礙、證據(jù)保全、司法鑒定、訴訟中的商業(yè)秘密保護等重要制度，適當減輕權(quán)利人舉證負擔，構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)訴訟誠信體系，推動建立激勵和引導當事人積極、主動舉證的知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟制度。對于破解知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟“舉證難”問題，降低維權(quán)成本，提升知識產(chǎn)權(quán)司法保護質(zhì)效，具有重要作用。
關鍵詞：
證據(jù)提交 證據(jù)保全 司法鑒定 商業(yè)秘密保護
2020年11月9日，最高人民法院審判委員會第1815次會議討論通過《最高人民法院關于知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》），該司法解釋于2020年11月18日起施行。為準確理解條文原意，確保司法解釋的正確適用，現(xiàn)簡要介紹《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》的起草背景、總體思路和適用中應當注意的問題。
一、 起草的背景和過程
加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護，是貫徹落實新發(fā)展理念、加快構(gòu)建新發(fā)展格局、推動高質(zhì)量發(fā)展的必然要求，也是提高我國經(jīng)濟競爭力，實現(xiàn)創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展的重要保障。2018年2月，中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發(fā)《關于加強知識產(chǎn)權(quán)審判領域改革創(chuàng)新若干問題的意見》，明確提出“建立符合知識產(chǎn)權(quán)案件特點的訴訟證據(jù)規(guī)則”的改革目標。2019年11月，中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發(fā)《關于強化知識產(chǎn)權(quán)保護的意見》，明確要求“嚴格規(guī)范證據(jù)標準”“制定知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟證據(jù)規(guī)則司法解釋”。
為貫徹落實黨中央決策部署，切實解決知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人舉證困難等問題，2016年，最高人民法院民事審判第三庭在全國法院開展知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟證據(jù)規(guī)則專項調(diào)研工作；2017年初，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》列入最高人民法院司法解釋立項計劃。在向社會公開征求意見，并多次聽取中央有關部門、法院、企業(yè)、行業(yè)協(xié)會、專家學者等反饋意見的基礎上，條文草案歷經(jīng)二十余次修改形成送審稿。2020年11月9日，經(jīng)最高人民法院審判委員會討論通過。
《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》的出臺，是最高人民法院貫徹落實黨中央決策部署、服務高質(zhì)量發(fā)展、加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護的重要舉措，對于破解知識產(chǎn)權(quán)舉證難，提升司法保護效果，推動營造市場化、法治化、國際化的營商環(huán)境具有重要作用。
二、 起草的總體思路
知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟證據(jù)規(guī)則是民事訴訟證據(jù)制度的重要組成部分，同時具有不同于傳統(tǒng)民事證據(jù)制度的特點。司法實踐中，基于權(quán)利的無形性，權(quán)利人舉證困難，知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為較為隱蔽，侵權(quán)證據(jù)常常為侵權(quán)人所掌握，侵權(quán)人舉證不積極反而獲利的現(xiàn)象較為突出?！吨a(chǎn)證據(jù)規(guī)定》的起草立足知識產(chǎn)權(quán)審判實踐，重點聚焦知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人“舉證難”問題，注重貫徹以下原則：一是堅持民事訴訟證據(jù)規(guī)則，加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護導向?！吨a(chǎn)證據(jù)規(guī)定》在民事訴訟證據(jù)一般規(guī)則的基礎上，著眼知識產(chǎn)權(quán)的無形性，著力解決知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中與證據(jù)有關的突出問題。體例上不追求完整，對于民事訴訟法及其司法解釋、民事訴訟證據(jù)司法解釋等已有明確規(guī)定的內(nèi)容，不作重復。僅就知識產(chǎn)權(quán)司法實踐中亟需解決的、具有知識產(chǎn)權(quán)特點和達成共識的問題作出規(guī)定。二是堅持問題導向，著力破解“舉證難”問題。在具體規(guī)則設計上，以訴訟誠信為指引，以妨害民事訴訟強制措施為保障，進一步完善了證據(jù)提交、證明妨礙、證據(jù)保全、司法鑒定、訴訟中的商業(yè)秘密保護等重要制度，適當減輕權(quán)利人舉證負擔，著力構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)領域訴訟誠信體系，推動建立激勵和引導當事人積極、主動舉證的知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟制度。
三、 應當注意的問題
（一）關于基本原則
2012年修正的《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）將誠實信用確定為民事訴訟的基本原則，要求當事人依法行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務，嚴格遵守訴訟秩序，自覺履行生效裁判。強調(diào)當事人在舉證、質(zhì)證過程中的誠實信用，增強案件事實查明的準確性，提高案件審理效率，對當事人權(quán)利的保障和民事訴訟秩序的維護具有重要意義。《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第1條作為總則性條款，重申在知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中貫徹落實誠信原則的基本要求，規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟主體提供證據(jù)的行為，促使其誠信訴訟，依照法律及司法解釋的規(guī)定，積極、全面、正確、誠實地提供證據(jù)，維護民事訴訟秩序，推動知識產(chǎn)權(quán)訴訟誠信體系建設。
（二）關于當事人提供證據(jù)
《民事訴訟法》第64條規(guī)定，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)?！罢l主張，誰舉證”是民事訴訟的基本舉證原則，但是，在知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中，權(quán)利人取證、舉證較為困難，由此導致知識產(chǎn)權(quán)民事案件事實查明難度大，證據(jù)持有人故意不提供證據(jù)反而獲利的現(xiàn)象較為突出。為破解知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人“舉證難”問題，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第2條在堅持“誰主張，誰舉證”的舉證原則的基礎上，適用《民事訴訟法》第65條第2款有關“人民法院根據(jù)當事人的主張和案件審理情況，確定當事人應當提供的證據(jù)及其期限”的規(guī)定，結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)民事審判實踐，進一步細化其中的“案件審理情況”的具體情形，明確知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中人民法院根據(jù)當事人的主張及待證事實、證據(jù)持有情況、舉證能力等，可以要求當事人提供有關證據(jù)。其中，“待證事實”主要指待證事實成立的可能性，是確定當事人是否承擔有關舉證義務的重要考量因素。
需要注意的是，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第2條規(guī)定旨在強化掌握證據(jù)一方當事人的舉證義務，促使各方當事人積極舉證，避免證據(jù)持有人故意不提供證據(jù)反而獲利的狀況，保證人民法院準確查明事實，正確作出裁判。人民法院應當加強釋明權(quán)的行使，向承擔舉證義務的當事人釋明要求其提供證據(jù)的原因和理由。
（三）關于證據(jù)提供令
《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（以下簡稱《民事訴訟法解釋》）第112條就書證提出令作出規(guī)定，但是，知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中，除了書證，還有大量侵權(quán)實物、生產(chǎn)現(xiàn)場等證據(jù)為侵權(quán)人所掌握，書證提出令難以解決此種情形下知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人“舉證難”的問題?；诖?，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第24條將“書證提出令”擴大到“證據(jù)提供令”，規(guī)定主張權(quán)利的當事人因客觀原因?qū)ζ錂?quán)利主張難以舉證的，可以書面申請人民法院責令控制證據(jù)的對方當事人提交證據(jù)，申請理由成立的，人民法院應當作出裁定責令對方當事人提交。
證據(jù)提供令制度是破解知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人“舉證難”的有力舉措，能夠促進案件事實查明和實現(xiàn)裁判結(jié)果客觀公正。需要注意的是，證據(jù)提供令不同于《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第2條所規(guī)定的人民法院依職權(quán)要求有關當事人承擔舉證義務，其適用依當事人申請，對申請人和被申請人也有明確的主體資格要求：申請人為承擔舉證責任的當事人，被申請人為控制證據(jù)的對方當事人。申請證據(jù)提供令的當事人應當在其書面申請書中明確其要求對方提供的證據(jù)、申請理由、待證事實等。證據(jù)提供令是對當事人課以的舉證義務，在形式上應當正式嚴謹，以書面裁定為宜，當事人拒不履行證據(jù)提供令的，將會承擔相應的法律后果。
（四）關于證明妨礙
為保障有關證據(jù)提交規(guī)定的有效執(zhí)行，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第25條明確了證明妨礙規(guī)則的適用。對于經(jīng)人民法院依法要求提交有關證據(jù)的當事人，如果其無正當理由拒不提交、提交虛假證據(jù)、毀滅證據(jù)或者實施其他致使證據(jù)不能使用行為的，人民法院可以推定對方當事人就該證據(jù)所涉證明事項的主張成立，其行為構(gòu)成《民事訴訟法》第111條規(guī)定的“偽造、毀滅重要證據(jù)”“拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定”等情形的，人民法院可以依法予以制裁，對其采取妨害民事訴訟的強制措施。通過對當事人不法行為法律后果的明確，促使其積極履行舉證義務，保障訴訟程序的順利進行。
需要注意的是，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》25條的證明妨礙規(guī)則既適用于第2條人民法院依職權(quán)要求當事人提供證據(jù)的情形，也適用于第24條人民法院依當事人申請簽發(fā)證據(jù)提供令的情形。當事人對其妨害訴訟和不誠信訴訟的行為，既要承擔事實推定上的不利后果，還有可能被采取妨礙民事訴訟的強制措施，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，還會面臨刑事責任的追究。
（五）關于當事人舉證的特殊規(guī)定
專利侵權(quán)糾紛、確認不侵權(quán)之訴、民行交叉訴訟、合法來源抗辯、陷阱取證等都是知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟較之普通民事訴訟較為特殊的情形，相應的證據(jù)規(guī)則亦具有一定的特殊性。根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)民事審判實踐，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第3、4、5、6、7條對上述情形下當事人舉證的特殊規(guī)定予以明確。
《中華人民共和國專利法》第66條第1款規(guī)定新產(chǎn)品制造方法專利侵權(quán)糾紛中的舉證責任倒置規(guī)則，但是，在非新產(chǎn)品制造方法專利糾紛中，制造侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)步驟和工藝參數(shù)仍為侵權(quán)人所掌握，權(quán)利人難以接近侵權(quán)人的生產(chǎn)現(xiàn)場和生產(chǎn)記錄以取得完整的侵權(quán)產(chǎn)品制造方法證據(jù)，只是相對于新產(chǎn)品制造方法專利，在專利申請日前，通過其他方法已經(jīng)制造出與通過專利方法制造的產(chǎn)品相同的產(chǎn)品，因此，該相同產(chǎn)品經(jīng)由專利方法制造的可能性沒有新產(chǎn)品經(jīng)由專利方法制造的可能性大。為準確查明案件事實，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第3條規(guī)定，在原告完成相應舉證后，由被告舉證證明其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法。其中，原告是否為證明被告使用了專利方法盡到合理努力，根據(jù)具體案情確定。例如，原告是否申請證據(jù)保全，原告是否嘗試接近被告生產(chǎn)現(xiàn)場進行取證等均可以作為考量因素。
合法來源抗辯是知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛中較為常見的抗辯事由，成立要件包括兩項：主觀上的不知道和客觀上的來源合法。由被告對被訴侵權(quán)產(chǎn)品、復制品來源合法承擔舉證責任在實踐中已經(jīng)達成共識，但是對于被告不知道侵權(quán)事實的舉證責任承擔，以及何種程度的來源證據(jù)才能證明合法來源，存在不同認識。從司法政策導向來看，銷售者并非侵權(quán)源頭，對其舉證要求不宜過高，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第4條規(guī)定，如果被告已提供證據(jù)證明產(chǎn)品來源合法，即系通過合法的購貨渠道、合理的價格、適格的市場主體等正常商業(yè)方式取得被訴侵權(quán)產(chǎn)品、復制品，則可以推定其無過錯。這種推定可以由權(quán)利人繼續(xù)舉證來推翻，例如，權(quán)利人曾向其發(fā)送侵權(quán)警告函等。至于被告提供的來源證據(jù)是否能證明合法取得，應當結(jié)合其合理注意義務進行判斷，被告的經(jīng)營規(guī)模、專業(yè)程度、市場交易習慣等，可以作為確定其合理注意義務的證據(jù)。通常情況下，批發(fā)市場的小商販和一定規(guī)模的商貿(mào)公司，其對于被訴侵權(quán)產(chǎn)品、復制品是否侵權(quán)的認知能力是不同的，對其提供的合法來源證據(jù)需要結(jié)合具體案情和交易習慣綜合判斷。
確認不侵害知識產(chǎn)權(quán)之訴是知識產(chǎn)權(quán)領域特有的訴訟， 2010年施行的《最高人民法院關于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應用法律若干問題的解釋》中對確認不侵害專利權(quán)之訴予以明確。隨后，2011年修正的《民事案件案由規(guī)定》明確了確認不侵害商標權(quán)、著作權(quán)之訴。司法實踐中，當事人還提起確認不侵害商業(yè)秘密等訴訟。《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第5條對提起訴訟時原告的舉證責任作出規(guī)定。需要注意的是，該條依據(jù)的是提起該類訴訟的程序性條件，即訴是否成立的條件，故僅對程序性事項的舉證責任作出規(guī)定，不涉及是否侵權(quán)的實體事項的舉證。
與普通民事訴訟不同，知識產(chǎn)權(quán)訴訟中民行交叉的情形十分普遍。2019年修正的《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《民事證據(jù)規(guī)定》）第10條對免證事實進行了列舉。司法實踐中，當事人常常會在民事訴訟中提交專利、商標的復審、異議、無效宣告、撤銷等審查決定，這些決定有的未經(jīng)過司法審查，有的正處于行政訴訟中，對其中認定的事實是否還需舉證需要明確?！睹袷略V訟法解釋》第114條規(guī)定，公文書證所記載的事項推定為真實，但有相反證據(jù)足以推翻的除外?；诖耍吨a(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第6條以基本不存在撤銷風險的行政行為所認定的基本事實為標準，適用免證規(guī)則，包括未在法定期限內(nèi)提起行政訴訟的行政行為所認定的基本事實，以及行政行為認定的基本事實已為生效裁判所確認的部分。
知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為隱蔽性的特點對傳統(tǒng)的取證方式提出挑戰(zhàn)，司法實踐中“陷阱取證”的情形大量存在。陷阱取證方式可分為“機會提供型”和“犯意誘發(fā)型”。對于前者，即《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第7條第1款規(guī)定的取證方式，其目的無不正當性,其行為也未損害公共利益和他人合法權(quán)益,符合加強保護的司法政策,其形成的證據(jù)可以作為權(quán)利人起訴侵權(quán)的證據(jù)。對于后者，即《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第7條第2款規(guī)定情形所證明的侵權(quán)行為，則應進一步加大打擊力度。根據(jù)誘發(fā)犯意的主體的不同，將基于他人誘發(fā)產(chǎn)生的行為納入共同侵權(quán)的范疇，權(quán)利人可以以此形成的證據(jù)起訴被訴侵權(quán)人和第三人共同侵權(quán)。但是，僅基于權(quán)利人誘發(fā)產(chǎn)生的行為則應排除在侵權(quán)行為之外，由此取得的證據(jù)不具有證據(jù)能力。
（六）關于域外證據(jù)的公證認證
2019年修正的《民事證據(jù)規(guī)定》第16條僅對兩類域外證據(jù)的形式要件作出規(guī)定：公文書證辦理公證手續(xù)和涉及身份關系的證據(jù)辦理公證認證手續(xù)?；诖耍吨a(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第8、9、10條就知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中域外證據(jù)公證認證手續(xù)的免除和簡化作出規(guī)定。
對民事訴訟中的域外證據(jù)提出形式要件上的要求，其目的是為了更為準確地認定其真實性。根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)民事審判實踐，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第8條對域外證據(jù)的公證認證手續(xù)免除情形作出列舉。免除的原因在于：有其他證據(jù)能夠證明該域外證據(jù)的真實性。如果不符合第8條規(guī)定的情形，但符合《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第9條規(guī)定的情形，則可以免除相關域外證據(jù)的認證手續(xù)。為便利當事人訴訟，提高訴訟效率，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第10條還明確規(guī)定，對于域外形成的授權(quán)委托書，在不同審級程序中無需重復辦理公證認證等證明手續(xù)。
（七）關于證據(jù)保全
如前所述，知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟具有不同于傳統(tǒng)民事訴訟的一些特點和難點，證據(jù)保全是知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中廣泛采用的取證方式。《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》在《民事訴訟法》《民事訴訟法解釋》《民事證據(jù)規(guī)定》等法律和司法解釋的基礎上，結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟的特點，從證據(jù)保全申請的審查、保全措施、妨害證據(jù)保全的后果、破壞已保全證據(jù)的法律責任、證據(jù)保全的參與人、證據(jù)保全筆錄的制作、被申請人的異議程序等多個方面，作出相應規(guī)定，進一步增強指導性和操作性。
《民事訴訟法》第81條規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以向人民法院申請證據(jù)保全，但是，對于證據(jù)保全申請的審查，各地法院掌握的標準各有不同。為此，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第11條對證據(jù)保全申請的各項審查因素進行了細化列舉。需要注意的是，對證據(jù)保全申請的審查應當以必要性為基本標準。為平衡申請人與被申請人的利益，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第12條規(guī)定了證據(jù)保全的實施原則及措施。對于證據(jù)保全的實施，除堅持傳統(tǒng)的及時、必要原則外，還應當把握好兩方面的關系，一是有效固定證據(jù)，全面、真實反映證據(jù)狀況，二是防止保全導致不必要的損失，保持在“最低強度”，通過拍照足以證明的，無須查封；通過查封足以證明的，無須扣押，以此類推，盡量減少對保全標的物的損害和對證據(jù)持有人的干擾。對于知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中普遍存在的涉及技術方案的證據(jù)保全，該條第2款給出保全措施的指引，以貫徹上述實施原則。
司法實踐中，拒不配合和妨害證據(jù)保全的現(xiàn)象時有發(fā)生，為增強法律權(quán)威，督促當事人履行訴訟義務，保障證據(jù)保全的順利實施，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第13條、第14條，明確了當事人無正當理由拒不配合或者妨害證據(jù)保全，致使無法保全證據(jù)的，或者破壞已經(jīng)采取保全措施的證據(jù)，致該證據(jù)不能使用的，人民法院可以確定由其承擔不利后果，構(gòu)成《民事訴訟法》第111條所規(guī)定的“偽造、毀滅重要證據(jù)”“拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定”等情形的，人民法院可以依法予以制裁，對其采取妨害民事訴訟的強制措施，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，還會面臨刑事責任的追究。需要注意的是，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第13、14條規(guī)范的是證據(jù)保全中妨害訴訟秩序的行為，與前述第25條規(guī)定的證明妨礙規(guī)則在制度目的、適用對象等方面有所不同，相應的法律后果也有所區(qū)別。在證據(jù)保全的實施過程中，為防止證據(jù)持有人事先轉(zhuǎn)移、銷毀或者篡改證據(jù)，保全裁定可以不事先送達。同時為保障其知情權(quán)，保全人員到達證據(jù)保全現(xiàn)場實施保全措施之前，應當先向其送達證據(jù)保全裁定書，告知其相關權(quán)利義務，盡可能減少抵觸情緒，爭取其主動配合，防止拒不配合和妨礙保全等情形的出現(xiàn)。
在證據(jù)保全實施過程中，當事人或其訴訟代理人到場，可以當場確認所保全的證據(jù)是否為其申請的證據(jù)，防止在后續(xù)證據(jù)交換和質(zhì)證過程中產(chǎn)生爭議。為此，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第15條對證據(jù)保全的參與人作出規(guī)定。同時，知識產(chǎn)權(quán)訴訟證據(jù)常常涉及專業(yè)的技術問題，為準確保全證據(jù)，根據(jù)證據(jù)情況，該條規(guī)定必要時當事人可以申請有專門知識的人參與證據(jù)保全，人民法院也可以指派技術調(diào)查官參與證據(jù)保全。另外，當擬保全證據(jù)為案外人所持有時，例如，當事人的電子數(shù)據(jù)保存在第三方所有的服務器等情形下，該條規(guī)定人民法院可以直接向證據(jù)持有人保全證據(jù)。
為規(guī)范證據(jù)保全，防止當事人對證據(jù)保全過程和證據(jù)提出質(zhì)疑，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第16條對證據(jù)保全的記錄作出操作性規(guī)定。同時明確，在場的有關人員拒絕簽名或者蓋章的，不影響保全效力。為保障證據(jù)保全被申請人的權(quán)利，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第17條對其異議程序作出規(guī)定，明確被申請人有權(quán)對證據(jù)保全的范圍、措施、必要性等提出異議并提供相關證據(jù)，人民法院應對此進行審查并視情作出處理。
當事人申請證據(jù)保全行為本身，意味著其愿意并期望在已經(jīng)開始或?qū)⒁_始的訴訟程序中使用該證據(jù)，但是，當出現(xiàn)被保全證據(jù)對其不利等情形時，其往往會放棄使用被保全證據(jù)。為防止證據(jù)保全制度的濫用，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第18條規(guī)定，被保全證據(jù)涉及案件基本事實查明或者其他當事人主張使用的，即使申請人放棄使用被保全證據(jù)，人民法院也可以對該證據(jù)進行審查認定，以便準確查明案件事實。
（八）關于司法鑒定
知識產(chǎn)權(quán)案件常常涉及復雜的技術問題。為保證事實查明的準確、客觀，知識產(chǎn)權(quán)司法實踐中建立了較為成熟完備的事實查明機制，司法鑒定是其中的重要組成部分。根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)民事審判實踐，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》對可以委托司法鑒定的事項、另行委托檢測、鑒定人的選任、鑒定范圍的確定、鑒定意見的審查等方面作出規(guī)定。
事實和法律問題交織是知識產(chǎn)權(quán)案件的特點之一，司法實踐中，常常出現(xiàn)涉及法律適用的鑒定意見。為此，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》總結(jié)實踐經(jīng)驗，在第19條對可以委托司法鑒定的事項予以列舉，明確了鑒定事項僅限于與待證事實有關的專門性問題，涉及法律適用的問題不屬于鑒定事項，不能通過鑒定方法解決，例如，專利侵權(quán)糾紛中是否構(gòu)成等同侵權(quán)、著作權(quán)侵權(quán)糾紛中是否屬于實質(zhì)性相似等。
科學技術的飛速發(fā)展使知識產(chǎn)權(quán)審判實踐不斷面臨新問題、新挑戰(zhàn)，在鑒定事項涉及復雜或者新興的技術問題，需要專業(yè)的檢測儀器、設備的情形下，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第20條規(guī)定，經(jīng)人民法院準許或者雙方當事人同意，鑒定人可以將部分事項委托相關檢測機構(gòu)檢測，例如，具有相應技術條件的科研院所、實驗室、高校等，再由鑒定人根據(jù)檢測結(jié)果出具鑒定意見并承擔法律責任。需要強調(diào)的是，相關檢測機構(gòu)出具的檢測結(jié)果視為鑒定人出具的，由鑒定人承擔法律責任。另外，司法實踐中，有些鑒定事項涉及的專業(yè)領域較為特殊，或者屬于新興、前沿科技領域，會出現(xiàn)在該領域沒有實行“鑒定人和鑒定機構(gòu)統(tǒng)一登記管理制度”，但又需要通過委托鑒定查明案件事實的情形。為此，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第21條規(guī)定，可以依照《民事證據(jù)規(guī)定》有關鑒定人選任程序的規(guī)定，確定專業(yè)機構(gòu)、專業(yè)人員進行鑒定，以滿足司法實踐需求。
鑒定范圍的確定對于準確查明案件事實具有重要意義，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第22條規(guī)定，鑒定范圍的確定應當聽取各方當事人的意見。對于一方當事人的鑒定范圍變更申請，更應當充分考慮對方當事人的意見。但是，對于鑒定范圍的確定和變更，即使各方當事人達成一致意見，仍然需要人民法院審查確定，特別是在法院依職權(quán)委托鑒定的情形下。對于鑒定意見的審查，司法實踐中形成了較為成熟的做法，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第23條對相關經(jīng)驗進行總結(jié)和提煉，明確了審查鑒定意見的考量因素。需要注意的是，在實際的審查過程中，并不是必須對該條列舉的所有因素均進行考量。如果存在直接否定鑒定意見證據(jù)能力的因素，對于涉及其證明力認定的因素就無需再考量。
（九）關于訴訟中的商業(yè)秘密保護
隨著知識產(chǎn)權(quán)司法實踐的不斷發(fā)展，在越來越多的案件中出現(xiàn)證據(jù)涉及商業(yè)秘密或者其他需要保密的商業(yè)信息的情況。出于對商業(yè)秘密泄露的擔心，當事人對提交相關證據(jù)心存疑慮，既不利于案件事實的查明，也給訴訟程序的順利進行帶來困難?！吨a(chǎn)證據(jù)規(guī)定》高度重視訴訟中商業(yè)秘密的保護，在總結(jié)司法實踐成熟經(jīng)驗的基礎上，在第26條對人民法院可以采取的保密措施、限制接觸相關證據(jù)的主體等予以明確，規(guī)定證據(jù)涉及商業(yè)秘密或者其他需要保密的商業(yè)信息的，人民法院應當在相關訴訟參與人接觸該證據(jù)前，要求其簽訂保密協(xié)議、作出保密承諾，或者以裁定等法律文書責令其不得出于本案訴訟之外的任何目的披露、使用、允許他人使用在訴訟程序中接觸到的秘密信息。當事人申請對接觸前款所稱證據(jù)的人員范圍作出限制，人民法院經(jīng)審查認為確有必要的，應當準許。
需要注意的是，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第26條的規(guī)定適用于整個訴訟過程，包括證據(jù)保全、司法鑒定、證據(jù)交換和質(zhì)證等各個階段。為增強實踐操作性，應當在保密協(xié)議書和保密承諾書中盡可能地明確相關違約條款和法律責任。違反保密協(xié)議的，適用有關合同的法律法規(guī)處理；違反保密承諾的，則按照相關法律規(guī)定承擔相應的法律責任。相較于保密協(xié)議和保密承諾，以“裁定等法律文書”責令相關訴訟參與人承擔保密義務，亦即實踐中通常所稱的“秘密保持令”，其約束力和強制力更強，如果違反，將可能適用《民事訴訟法》第111條等規(guī)定，被采取妨害民事訴訟的強制措施，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，還會面臨刑事責任的追究。其中“裁定等法律文書”的規(guī)定，是為了增強法條適用彈性，在明確實踐指南的同時，為未來法律修訂和司法實踐不同需求提供更大空間。限制接觸證據(jù)的人員范圍，可以包括對方當事人，也可以包括其他訴訟參與人，例如訴訟代理人、有專門知識的人等，由人民法院根據(jù)案件事實查明和訴訟程序進行的需要，審查后決定是否準許。
（十）關于相關訴訟參與人出庭
由于技術事實、損害賠償?shù)仁聦嵅槊鞯目陀^需要，專家輔助人制度、技術調(diào)查官制度等在知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中廣泛應用?！吨a(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第27、28、29條分別對證人、有專門知識的人、技術調(diào)查官出庭作出規(guī)定。
《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第27條旨在強調(diào)證人以出庭作證為原則，雙方當事人同意并經(jīng)人民法院準許，不出庭作證的證人，其證言必須進行質(zhì)證。需要注意的是，遠程在線參加庭審也是證人出庭作證的方式之一，不屬于證人未出庭的情形。第28條明確有專門知識的人僅對專門性問題提出意見，經(jīng)法庭準許，當事人可以對自己申請出庭的有專門知識的人詢問，也可以對對方當事人申請出庭的有專門知識的人詢問。司法實踐中，還有雙方當事人申請出庭的有專門知識的人互相質(zhì)詢的情形，對于準確查明案件事實具有重要作用。第29條是對技術調(diào)查官出庭的規(guī)定，強調(diào)其可以在庭上就案件所涉技術問題詢問當事人和相關訴訟參與人。技術調(diào)查官制度是知識產(chǎn)權(quán)領域較為特殊的事實查明制度，技術調(diào)查官的身份定位、具體職責、意見效力等適用《最高人民法院關于技術調(diào)查官參與知識產(chǎn)權(quán)案件訴訟活動的若干規(guī)定》的有關規(guī)定。
（十一）關于證據(jù)的審核認定
在證據(jù)的審核認定部分，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》主要對公證證據(jù)、損害賠償證據(jù)、許可使用費證據(jù)的相關內(nèi)容作出規(guī)定。
《民事訴訟法》第69條規(guī)定，經(jīng)過法定程序公證證明的法律事實和文書應當作為認定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。面對知識產(chǎn)權(quán)客體的特殊性帶來的取證困難，基于公證證據(jù)高于一般證據(jù)的證明效力，公證取證成為知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中最為常見的取證方式。通常情況下，人民法院會對公證證據(jù)予以采納。但是，有些公證文書存在制作程序錯誤、不合常理等情形，對方當事人提出異議。為此，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第30條規(guī)定，如果對方當事人提出異議的同時提供了足以推翻公證文書的相關證據(jù)，人民法院不得采納該證據(jù)。如果對方當事人提出異議但沒有提供足以推翻公證文書的相關證據(jù)，人民法院經(jīng)審查認為異議成立的，基于《民事訴訟法》賦予公證證據(jù)的較高效力，可以要求公證機構(gòu)出具說明或者補正公證書，同時結(jié)合其他相關證據(jù)對公證文書進行審核認定。
對于實踐中反映較為強烈的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害“賠償?shù)汀钡膯栴}，其癥結(jié)之一在于缺乏精細化計算損害賠償數(shù)額的證據(jù)。根據(jù)相關法律規(guī)定，人民法院通常會以權(quán)利人因被侵權(quán)遭受的損失、侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的利益、知識產(chǎn)權(quán)許可使用費的合理倍數(shù)等為基礎確定侵害知識產(chǎn)權(quán)損害賠償?shù)臄?shù)額。司法實踐中，當事人常?？嘤诓恢绾巫C明上述事實，導致酌定賠償和法定賠償?shù)拇罅窟m用。為引導當事人正確收集證據(jù)，促進知識產(chǎn)權(quán)損害賠償計算精細化的實現(xiàn)，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第31條對證明上述事實的證據(jù)作出列舉。需要注意的是，當事人提交的第31條所列證據(jù)，可以作為確定侵害知識產(chǎn)權(quán)的賠償數(shù)額的證據(jù)，但是其證明力如何，是否能夠采納，還需要人民法院結(jié)合其他證據(jù)，綜合各種因素全面審查后作出認定。在參照許可使用費的合理倍數(shù)確定損害賠償數(shù)額的情況下，如何審核認定當事人提交的許可使用費證據(jù)，《知產(chǎn)證據(jù)規(guī)定》第32條作出具體規(guī)定，審核認定的關鍵在于參照的許可使用費是否真實發(fā)生、是否符合行業(yè)標準，其許可使用的權(quán)項、方式、范圍、期限等是否具有可比性。
