作者：周孟雨 安徽金亞太律師事務(wù)所專職律師
本文由四部分內(nèi)容組成，即本文閱讀指引、正文（一）、正文（二）、正文（三）。因篇幅有限，故分為三次推送。
本文閱讀指引
一、 偵查階段
（一） 相關(guān)信息檢索及預(yù)估
1． 串通投標(biāo)罪法律依據(jù)檢索報告
（1） 《刑法》
（2） 《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》
（3） 《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》
（4） 《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》
（5） 《關(guān)于禁止串通招標(biāo)投標(biāo)行為的暫行規(guī)定》
（6） 《中華人民共和國政府采購法》
2． 分析犯罪構(gòu)成要件
3． 串通投標(biāo)行為的理解
4． 本罪立案標(biāo)準(zhǔn)及法定量刑幅度
5． 本地本罪量刑情況
6． 對當(dāng)事人的定罪量刑預(yù)估，準(zhǔn)備會見提綱
（二） 與偵查機(jī)關(guān)初步交涉
（三） 首次會見
1． 讓犯罪嫌疑人簽署授權(quán)委托書
2． 為其提供法律咨詢
3． 詢問其有關(guān)案件實體情況及程序性事項
4． 詢問私人事宜、轉(zhuǎn)達(dá)親友問候、進(jìn)行必要安撫
（四） 匯總事實、分析案件
1． 審查本案是否存在違法管轄
2． 幫助犯罪嫌疑人對偵查人員違法行為申訴控告
3． 如果存在非法方法收集的證據(jù)，及時申請排除
4． 及時向偵查機(jī)關(guān)提交書面辯護(hù)意見
5． 認(rèn)為不構(gòu)成犯罪的，可向檢察機(jī)關(guān)申請立案監(jiān)督
（五） 密切跟蹤案件進(jìn)展，及時提交律師的其他意見
1． 未提請批捕，立即向偵查機(jī)關(guān)提交變更、解除強(qiáng)制措施的申請書
2． 一經(jīng)提請批捕立即向檢察機(jī)關(guān)提交不予批捕意見書
3． 批捕后，向檢察院刑事執(zhí)行檢察部門提出羈押必要性審查意見書
二、 審查起訴階段
（一） 與檢察機(jī)關(guān)初步交涉
1． 及時預(yù)約閱卷，第一時間了解證據(jù)材料
2． 全方位、無遺漏閱卷，所有證據(jù)卷、文書卷均復(fù)制，包括封面及封底
（二） 閱卷
1． 重點(diǎn)閱讀《起訴意見書》，了解犯罪嫌疑人的身份情況及到案經(jīng)過、偵查查明的事實和證據(jù)、涉嫌的罪名及適用法律
2． 案情復(fù)雜，可制作案件人物關(guān)系圖、案件時間節(jié)點(diǎn)圖
3． 認(rèn)真、細(xì)致閱讀案卷材料，比對、分析證據(jù)，視情況制作閱卷筆錄
4． 案件疑點(diǎn)整理（用于會見時詢問犯罪嫌疑人核實，為庭審發(fā)問做準(zhǔn)備）
（三） 會見
（四） 檢索
（五） 密切跟蹤案件進(jìn)展
1． 犯罪嫌疑人在押的，向檢察機(jī)關(guān)申請取保候?qū)?/p>
2． 犯罪嫌疑人在押的，向檢察院刑事執(zhí)行檢察部門提出羈押必要性審查意見書
3． 及時了解補(bǔ)充偵查信息，移送法院信息
4． 退回補(bǔ)充偵查的，及時補(bǔ)充閱卷
5． 采取強(qiáng)制措施超過法定期限的，請求解除強(qiáng)制措施
（六） 分析案件，形成辯護(hù)意見
1． 證據(jù)辯護(hù)
2． 案件定性辯護(hù)
（1） 投標(biāo)人雖然圍標(biāo)，但沒有損害招標(biāo)人或其他投標(biāo)人利益
（2） 名為“招投標(biāo)”但不符合招投標(biāo)法規(guī)定的形式要件，不能認(rèn)定為招投標(biāo)活動
（3） 單位犯罪辯護(hù)為個人犯罪
3． 具體數(shù)額的辯護(hù)
4． 量刑情節(jié)的辯護(hù)
5． 實務(wù)爭議熱點(diǎn)結(jié)合本地司法實踐，發(fā)現(xiàn)其他合適辯點(diǎn)
（1） 非招投標(biāo)法意義上的招標(biāo)人和投標(biāo)人可以成為串通投標(biāo)罪的主體？
（2） 行為人采取掛靠、借用資質(zhì)的方式參與投標(biāo)，具有串通投標(biāo)罪的主體資格？
（3） 自愿招標(biāo)項目的串通投標(biāo)行為是否構(gòu)成串通投標(biāo)罪呢？
（4） 串通投標(biāo)中并未實際中標(biāo)，其犯罪形態(tài)是既遂還是未遂？
（5） 單方自然人掛靠多家資質(zhì)單位進(jìn)行投標(biāo)，并無串通行為的存在？
（6） 行賄并串通投標(biāo)應(yīng)數(shù)罪并罰？
（7） 受賄并串通投標(biāo)應(yīng)數(shù)罪并罰？
（8） 國有土地掛牌出讓中串通競買構(gòu)成串通投標(biāo)罪？
（9） 串通拍賣與串通投標(biāo)是不同的法律概念，不宜將串通拍賣行為以串通投標(biāo)罪論處？
三、 審判階段
（一） 與審判機(jī)關(guān)初步交涉
1． 及時預(yù)約閱卷，第一時間了解證據(jù)材料
2． 全方位、無遺漏閱卷，所有證據(jù)卷、文書卷均復(fù)制，包括封面及封底
3． 聯(lián)系承辦人員，詢問開庭時間，取得開庭傳票
（二） 閱卷
1． 重點(diǎn)閱讀《起訴書》，將起訴書與起訴意見書進(jìn)行對比，掌握公訴機(jī)關(guān)在指控事實、證據(jù)、罪名及適用法律方面有無變化
2． 與在檢察院閱卷材料比對，查看證據(jù)增減情況
3． 重點(diǎn)查閱檢察院自行收集證據(jù)材料
4． 補(bǔ)充審查起訴階段所作的人物關(guān)系圖、時間關(guān)系圖、閱卷筆錄、疑點(diǎn)歸納、辯護(hù)意見等法律文書
（三） 會見
（四） 密切跟蹤案件進(jìn)展
1． 犯罪嫌疑人在押的，向法院申請取保候?qū)?/p>
2． 犯罪嫌疑人在押的，向檢察院刑事執(zhí)行檢察部門提出羈押必要性審查意見書
3． 及時了解補(bǔ)充偵查信息
4． 退回補(bǔ)充偵查的，及時補(bǔ)充閱卷
5． 采取強(qiáng)制措施超過法定期限的，請求解除強(qiáng)制措施
（五） 檢索信息，分析案件，形成辯護(hù)意見
（六） 庭前準(zhǔn)備
1． 確定發(fā)問提綱（包括發(fā)問被告人、同案被告人、被害人、證人、鑒定人等）
2． 確定質(zhì)證提綱
3． 確定舉證提綱（如準(zhǔn)備提交證據(jù)）
4． 制作初步辯護(hù)提綱提交承辦法官，反映辯方觀點(diǎn)，方便法官了解案情
5． 如符合法定情形，申請召開庭前會議，進(jìn)行庭前溝通，把握辯護(hù)機(jī)會
（七） 參加庭前會議
（八） 出庭
正文（一）
招標(biāo)投標(biāo)作為一種競爭性的締約方式，最先在我國的建設(shè)工程項目和利用國際金融機(jī)構(gòu)貸款采購項目上引入，并因其特有的廣泛性、公開性、公平性、公正性而推行適用于我國經(jīng)濟(jì)交往的各個領(lǐng)域。但招標(biāo)投標(biāo)活動中不乏串通投標(biāo)（圍標(biāo)）、弄虛作假違法違規(guī)等現(xiàn)象，且頻頻發(fā)生，以串通投標(biāo)罪進(jìn)行定罪處罰的案件也逐年遞增。2019年，串通投標(biāo)罪案件的增長率高達(dá)60%（詳見圖表1）。
其中，湖北、浙江、湖南、江西、安徽等地為本罪案件高發(fā)地（詳見圖表2）。
未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。串通投標(biāo)罪犯罪嫌疑人實施的行為究竟是否是我國《刑法》所規(guī)定的串通投標(biāo)行為？律師接受串通投標(biāo)罪犯罪嫌疑人（被告人）及其家屬的委托介入案件后，應(yīng)該如何入手，實現(xiàn)有效辯護(hù)，從而最大程度地維護(hù)犯罪嫌疑人（被告人）的合法權(quán)益？筆者將以刑事訴訟各階段律師可為工作為序，淺談如何實現(xiàn)串通投標(biāo)罪案件的有效辯護(hù)。
一、偵查階段
（一）相關(guān)信息檢索及預(yù)估
律師接受被羈押的犯罪嫌疑人的家屬的委托后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其涉嫌的罪名（串通投標(biāo)罪）以及其家屬告知的相關(guān)事實，進(jìn)行本罪相關(guān)法律法規(guī)的檢索、匯總，分析犯罪構(gòu)成要件，遇有構(gòu)成要件要素理解模糊的情形，查詢相關(guān)論文期刊以及裁判觀點(diǎn)，正確理解相關(guān)要素，辨明相關(guān)易混淆罪名，明確量刑規(guī)范，了解地區(qū)相關(guān)判例，對認(rèn)定相關(guān)罪名及量刑的可能作出預(yù)估。
1．串通投標(biāo)罪法律依據(jù)檢索報告
（詳細(xì)報告省略、內(nèi)容簡要如下）
（1）《刑法》
第二百二十三條 投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國家、集體、公民的合法利益的，依照前款的規(guī)定處罰。
（2）《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》
第七十六條 投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價，或者投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：（一）損害招標(biāo)人、投標(biāo)人或者國家、集體、公民的合法利益，造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上的；（二）違法所得數(shù)額在十萬元以上的；（三）中標(biāo)項目金額在二百萬元以上的；（四）采取威脅、欺騙或者賄賂等非法手段的；（五）雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但兩年內(nèi)因串通投標(biāo)，受過行政處罰二次以上，又串通投標(biāo)的；（六）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
（3）《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》
第三十二條 投標(biāo)人不得相互串通投標(biāo)報價，不得排擠其他投標(biāo)人的公平競爭，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人的合法權(quán)益。投標(biāo)人不得與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國家利益、社會公共利益或者他人的合法權(quán)益。禁止投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄的手段謀取中標(biāo)。
（4）《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》
第三十九條：禁止投標(biāo)人相互串通投標(biāo)。有下列情形之一的，屬于投標(biāo)人相互串通投標(biāo)：（一）投標(biāo)人之間協(xié)商投標(biāo)報價等投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容；（二）投標(biāo)人之間約定中標(biāo)人；（三）投標(biāo)人之間約定部分投標(biāo)人放棄投標(biāo)或者中標(biāo)；（四）屬于同一集團(tuán)、協(xié)會、商會等組織成員的投標(biāo)人按照該組織要求協(xié)同投標(biāo)；（五）投標(biāo)人之間為謀取中標(biāo)或者排斥特定投標(biāo)人而采取的其他聯(lián)合行動。
第四十條有下列情形之一的，視為投標(biāo)人相互串通投標(biāo)：（一）不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件由同一單位或者個人編制；（二）不同投標(biāo)人委托同一單位或者個人辦理投標(biāo)事宜；（三）不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件載明的項目管理成員為同一人；（四）不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件異常一致或者投標(biāo)報價呈規(guī)律性差異；（五）不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件相互混裝；（六）不同投標(biāo)人的投標(biāo)保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。
第四十一條 禁止招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)。有下列情形之一的，屬于招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)：（一）招標(biāo)人在開標(biāo)前開啟投標(biāo)文件并將有關(guān)信息泄露給其他投標(biāo)人;（二）招標(biāo)人直接或者間接向投標(biāo)人泄露標(biāo)底、評標(biāo)委員會成員等信息；（三）招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人壓低或者抬高投標(biāo)報價；（四）招標(biāo)人授意投標(biāo)人撤換、修改投標(biāo)文件；（五）招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人為特定投標(biāo)人中標(biāo)提供方便；（六）招標(biāo)人與投標(biāo)人為謀求特定投標(biāo)人中標(biāo)而采取的其他串通行為。
（5）《關(guān)于禁止串通招標(biāo)投標(biāo)行為的暫行規(guī)定》
第三條：投標(biāo)者不得違反《反不正當(dāng)競爭法》第十五條第一款的規(guī)定，實施下列串通投標(biāo)行為：（一）投標(biāo)者之間相互約定，一致抬高或者壓低投標(biāo)報價；（二）投標(biāo)者之間相互約定，在招標(biāo)項目中輪流以高價位或者低價位中標(biāo)；（三）投標(biāo)者之間先進(jìn)行內(nèi)部競價，內(nèi)定中標(biāo)人，然后再參加投標(biāo)；（四）投標(biāo)者之間其他串通投標(biāo)行為。
第四條：投標(biāo)者和招標(biāo)者不得違反《反不正當(dāng)競爭法》第十五條第二款的規(guī)定，進(jìn)行相互勾結(jié)，實施下列排擠競爭對手的公平競爭的行為：（一）招標(biāo)者在公開開標(biāo)前，開啟標(biāo)書，并將投標(biāo)情況告知其他投標(biāo)者，或者協(xié)助投標(biāo)者撤換標(biāo)書，更改報價；（二）招標(biāo)者向投標(biāo)者泄露標(biāo)底；（三）投標(biāo)者與招標(biāo)者商定，在招標(biāo)投標(biāo)時壓低或者抬高標(biāo)價，中標(biāo)后再給投標(biāo)者或者招標(biāo)者額外補(bǔ)償；（四）招標(biāo)者預(yù)先內(nèi)定中標(biāo)者，在確定中標(biāo)者時以此決定取舍；（五）招標(biāo)者和投標(biāo)者之間其他串通招標(biāo)投標(biāo)行為。
（6）《中華人民共和國政府采購法》
第七十七條：供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：(一)提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交的;(二)采取不正當(dāng)手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商的;(三)與采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機(jī)構(gòu)惡意串通的;(四)向采購人、采購代理機(jī)構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益的;(五)在招標(biāo)采購過程中與采購人進(jìn)行協(xié)商談判的;(六)拒絕有關(guān)部門監(jiān)督檢查或者提供虛假情況的。供應(yīng)商有前款第(一)至(五)項情形之一的，中標(biāo)、成交無效。
第七十八條：采購代理機(jī)構(gòu)在代理政府采購業(yè)務(wù)中有違法行為的，按照有關(guān)法律規(guī)定處以罰款，可以依法取消其進(jìn)行相關(guān)業(yè)務(wù)的資格，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
2．分析犯罪構(gòu)成要件
在定罪體系方面，以“違法”與“責(zé)任”為支柱的兩階層的犯罪構(gòu)成體系（與以“構(gòu)成要件符合性”“違法性”“責(zé)任性”為支柱的三階層犯罪構(gòu)成體系沒有本質(zhì)的區(qū)別）是以德日為代表的當(dāng)今大陸法系的主流體系，盡管其具有一定的優(yōu)越性，在我國也已經(jīng)為越來越多的人所接受，但我國傳統(tǒng)理論的犯罪構(gòu)成體系即四要件體系：犯罪主體、主觀方面、客體、客觀方面在實務(wù)處理中為更多的法律共同體成員掌握，故，筆者以傳統(tǒng)的四要件體系入手分析本罪的構(gòu)成要件。
（1）本罪侵犯的客體為復(fù)雜客體，既侵犯招標(biāo)人、其他投標(biāo)人或國家、集體的合法權(quán)益，又侵犯社會主義市場經(jīng)濟(jì)的自由貿(mào)易和公平競爭的秩序。
（2）本罪的客觀方面為本罪在客觀方面表現(xiàn)為串通投標(biāo)的行為。包括投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重的行為，也包括投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國家、集體、公民的合法利益的行為。
（3）本罪的主體是既可以是自然人，也可以是單位，但僅限于招標(biāo)人和投標(biāo)人。
（4）明知自己的串通投標(biāo)行為會造成損害招標(biāo)人、其他投標(biāo)人或者國家、集體、公民的合法權(quán)益，而仍然希望并追求這種結(jié)果的發(fā)生從而實施犯罪行為。過失不構(gòu)成本罪。
