網(wǎng)友：傳播性病罪的認定及故意傳播艾滋病的處理？
答：(一)關(guān)于傳播性病罪的有關(guān)問題
1.如何界定行為人對自己患有性病的“明知”。傳播性病罪以行為人明知自己患有嚴重性病為前提，但司法實踐中，行為人常否認知道自己患有性病，因此有必要對哪些情況下能夠認定行為人明知自己患有性病予以明確。為此，《解釋》第11條第1款規(guī)定了應(yīng)當認定為明知自己患有性病的三種情形，即(一)有證據(jù)證明曾到醫(yī)院或者其他醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)或者檢查，被診斷為患有嚴重性病的；(二)根據(jù)本人的知識和經(jīng)驗，能夠知道自己患有嚴重性病的；(三)通過其他方法能夠證明行為人是“明知”的。
2.關(guān)于嚴重性病的范圍。刑法關(guān)于“嚴重性病”僅列舉了梅毒、淋病，其他嚴重性病未作明確規(guī)定。全國人大常委會法制工作委員會刑法室編著的《中華人民共和國刑法修正案(九)解讀》認為，對其他“嚴重性病”，司法機關(guān)應(yīng)在傳染病防治法中規(guī)定的性病和衛(wèi)生部規(guī)定實行性病監(jiān)測的性病范圍內(nèi)從嚴掌握，不能將普通性病都作為嚴重性病，防止擴大打擊面。也就是說，該性病必須是與梅毒、淋病的危害特點相當?shù)男圆??！督忉尅凡捎昧诉@一觀點，并據(jù)此規(guī)定：其它性病是否認定為“嚴重性病”，應(yīng)當根據(jù)傳染病防治法、《性病防治管理辦法》的規(guī)定，在國家衛(wèi)生與計劃生育委員會規(guī)定實行性病監(jiān)測的性病范圍內(nèi)，依照其危害、特點與梅毒、淋病相當?shù)脑瓌t，從嚴掌握。
3.傳播性病罪是否屬結(jié)果犯？行為人明知自己患有嚴重性病而賣淫、嫖娼后，被害人是否實際染上嚴重性病，取決于多方面的原因，同時，性病的發(fā)作也有個過程，有的個體潛伏期甚至達數(shù)年。因此，如果將發(fā)生嚴重性病的傳染結(jié)果作為傳播性病罪的構(gòu)成要件，容易使犯罪分子逃避打擊。因此，《解釋》規(guī)定，傳播性病行為是否實際造成他人染上性病的后果，不影響本罪的成立。
需要說明的是，有的行為人雖然明知自己患有嚴重性病而賣淫、嫖娼，但注意采取了防護措施，又確實沒有致他人染上嚴重性病的，一般不以傳播性病罪處理。
(二)關(guān)于故意傳播艾滋病的定罪問題
刑法第三百六十條所列舉的嚴重性病中，并未列舉出艾滋病。而艾滋病的危害，實際卜.遠遠大于梅毒、淋病等。梅毒、淋病等嚴重性病，基本可以經(jīng)過治療而痊愈，艾滋病則很難根治，且易致人死亡。全國人大常委會法制工作委員會刑法室編著的刑法修正案(九)解讀認為，性病包括艾滋病。司法實踐中，對此爭議比較大。有學者及司法工作者提出，考慮到傳播艾滋病與其他性病在侵害法益、侵害方式及所涉及人群等方面的相似性，以及艾滋病的高度傳染性、對人體的嚴重危害性和不可治愈性，建議將傳播艾滋病認定為傳播性病罪為宜，但在量刑上，對故意傳播艾滋病的行為人，予以從重處罰。也有的提出，對故意傳播艾滋病的行為應(yīng)當以故意傷害罪等罪名定罪處罰。
我們經(jīng)研究認為：
1.關(guān)于艾滋病的性質(zhì)，應(yīng)當認定為嚴重性病。根據(jù)有關(guān)法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，并征詢國家衛(wèi)生與計劃生育委員會意見后，我們認為，艾滋病屬于性病，而且是最嚴重的性病。衛(wèi)生部1991年8月12日發(fā)布的《性病防治管理辦法》2條明確將艾滋病規(guī)定為性病的一種，并列于淋病、梅毒之前。國務(wù)院2006年1月18日通過的《艾滋病防治條例》表明，國家把對艾滋病的防治放到了更加重要的戰(zhàn)略高度，以將艾滋病與其他性病區(qū)別開來。《艾滋病防治條例》62條規(guī)定，艾滋病病毒感染者或者艾滋病病人故意傳播艾滋病的，依法承擔民事賠償責任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。2013年1月1日起施行的修改后的《性病防治管理辦法》更加重視艾滋病的防治。該辦法在艾滋病的防治機制、咨詢及疫情上報方面均與一般性病一起規(guī)定，并突出艾滋病的預(yù)防工作。如該辦法第四條規(guī)定，“性病防治工作與艾滋病防治工作相結(jié)合，將性病防治工作納入各級艾滋病防治工作協(xié)調(diào)機制，整合防治資源，實行性病艾滋病綜合防治?！眹倚l(wèi)計委在復(fù)函中也稱：根據(jù)艾滋病的危害程度和特點，當前艾滋病較梅毒、淋病屬于危害更加嚴重的性病。
2.關(guān)于故意傳播艾滋病的定性。由于艾滋病屬于最嚴重的性病，因此，《解釋》規(guī)定，明知自己患有艾滋病或者感染艾滋病病毒而賣淫、嫖娼的，以傳播性病罪，從重處罰。
在調(diào)研中，有意見提出，有的行為人通過賣淫、嫖娼傳播艾滋病的目的，就是報復(fù)社會或者使被傳播者得病死亡或者無法治愈。有的艾滋病患者不一定通過賣淫嫖娼的途徑，而是通過其他方式傳播，如一夜情、通奸等，這些行為危害極大。對比，如何適用法律，司法實踐中存在困惑。如果有證據(jù)能夠證明行為人是出于故意傷害等目的而傳播艾滋病的，僅僅以傳播性病罪處罰，明顯有輕縱犯罪之嫌。為此，《解釋》將故意傳播艾滋病行為，分兩種情況予以規(guī)定。一種情況是，明知自己患有艾滋病或者感染艾滋病病毒而賣淫、嫖娼，但沒有致使他人感染艾滋病病毒的，以傳播性病罪定罪處罰。另一種情況下，故意傳播艾滋病病毒致使他人感染艾滋病病毒的，以故意傷害罪定罪處罰。其中，賣淫、嫖娼以外的性行為，以“故意不采取防范措施”為前提。這主要是考慮到艾滋病患者的生活、交友等方面不應(yīng)受到歧視，而應(yīng)當受到尊重。只要采取防范措施，其正當?shù)男詸?quán)利應(yīng)當?shù)玫揭婪ūＷo。但是由于艾滋病病毒的易傳染性，這類人與他人發(fā)生性關(guān)系時，應(yīng)當采取防范措施，確保不致艾滋病病毒的傳染。
關(guān)于致使他人染上艾滋病病毒的傷情問題。經(jīng)研究，并經(jīng)征求國家衛(wèi)生與計劃生育委員會等部門及部分專家的意見，認為，刑法第九十五條對重傷的定義中，第三項“其他對于人身健康有重大傷害的”，可以適用于故意將艾滋病傳染給他人，并致使他人染上艾滋病的情形，即染上艾滋病病毒的，可以認定為重傷。至于重傷等級，在《人體損傷程度鑒定標準》修改前，一般可依照刑法第二百三十四條第二款規(guī)定，犯故意傷害罪“致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑?！比绻氯怂劳龅?，則可在“十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”的幅度內(nèi)量刑，但適用死刑應(yīng)當格外慎重。
參考來源：（2017年）最高人民法院關(guān)于審理組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋的理解與適用
