近期遇到多位關(guān)于“換妻游戲”的咨詢者，稱被警方釣魚執(zhí)法，然后順藤摸瓜，查獲多起“換妻游戲”案件。蘇義飛律師認(rèn)為不能把三人以上共同發(fā)生性行為的情形一律視為淫亂，只有當(dāng)其發(fā)生的場(chǎng)合、方式令同時(shí)代的普通人感到羞恥、難以容忍的才能視為淫亂。對(duì)于一般參加聚眾淫亂活動(dòng)的人及偶爾參加聚眾淫亂的人，不應(yīng)以聚眾淫亂罪論處。
“多次參加者”，一般是指三次或者三次以上參加聚眾淫亂的。對(duì)偶爾參加者，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行批評(píng)教育或者給予必要的治安處罰，不宜定罪處刑。
蘇義飛律師為說明問題，轉(zhuǎn)載百度百科原文如下：
聚眾淫亂案，又名聚眾淫亂罪案，是指南京某大學(xué)副教授馬某海為首的22人通過“夫妻交換”、“走錯(cuò)房間”、“南京派對(duì)”等QQ群“公開交流性體驗(yàn)”，參與“性聚會(huì) ”、“換妻游戲”等而被司法機(jī)關(guān)以聚眾淫亂罪追究刑事責(zé)任的案件。
2009年8月17日，秦淮公安分局白鷺洲派出所的警員發(fā)動(dòng)了一次突然襲擊，闖入網(wǎng)友隱秘的“性聚會(huì)”的某家連鎖酒店房間 ，當(dāng)場(chǎng)抓獲5名參與“換妻游戲”的網(wǎng)民。隨后，又順藤摸瓜抓獲17人。這些被抓人的資料特點(diǎn)：有大學(xué)教授，也有普通打工者；年齡最小者1983年出生，年齡最大的53歲；馬某海頂著“大學(xué)教授”的頭銜，又是“換妻”游戲中的組織者，因此，他被列為22名被告人之首。
22人以“聚眾淫亂”被檢察機(jī)關(guān)起訴，22人的被告陣容，創(chuàng)造了1997年修訂刑法13年以來，以“聚眾淫亂”罪名起訴的最高紀(jì)錄。
案件初審
首例聚眾淫亂案惹人關(guān)注
2010年4月7日至8日兩天，在南京秦淮區(qū)法院不公開審理一起聚眾淫亂罪案，引來了全球數(shù)百家媒體的關(guān)注。該案牽涉22人，他們將面臨最高5年有期徒刑的指控，如果領(lǐng)刑，他們將成為20年來第一批因?yàn)椤熬郾娨鶃y罪”獲實(shí)刑的人。
該案遭起訴的人數(shù)之多，可能創(chuàng)造了1997年修訂刑法13年以來，以“聚眾淫亂”罪名起訴的最高紀(jì)錄。
聚眾淫亂案庭審人員
7日的庭審，主審法官是朱世珍。因被指控參與18起聚眾淫亂，南京工業(yè)大學(xué)的53歲的副教授馬某海被列22被告首位。也因?yàn)轳R某海的副教授身份，此案從一開始，就因“副教授”、“換妻游戲”等詞匯沖擊著公眾的眼球。同時(shí)也引發(fā)了社會(huì)各界對(duì)“公共權(quán)力是否干涉私生活”、“聚眾淫亂罪”存廢的爭(zhēng)論。
與他同時(shí)成為被告被控聚眾淫亂罪的還有21名男女。起訴書顯示，22名被告中除去一名大學(xué)副教授，其余多數(shù)是普通打工者。職業(yè)包括保安、營(yíng)業(yè)員、職員、出租車司機(jī)，另有6人無業(yè)。也并非外界盛傳的“白領(lǐng)換妻俱樂部”，因?yàn)槌巳龑?duì)夫妻，其他人均為單身。馬某海說，“被起訴的人里應(yīng)該是有4對(duì)夫妻，有一對(duì)離婚了，他們離婚和換妻無關(guān)。”據(jù)馬某海說，圈中的白領(lǐng)不少，還有老師，年紀(jì)多數(shù)是30到40歲之間，馬某海是年紀(jì)最長(zhǎng)的之一。他透露，自己和另外兩名網(wǎng)友曾經(jīng)與一名從廣州“打飛的”過來的女白領(lǐng)“玩過”。由于這個(gè)女白領(lǐng)只參加過一次活動(dòng)，檢察院最后決定不予追究 。
被指參與聚眾淫亂18起
檢察院指控：嫌疑人主要通過“夫妻交換”、“走錯(cuò)房間”、“南京派對(duì)”等QQ群，“公開交流性體驗(yàn)”，進(jìn)而“聚眾淫亂”。馬某海組織或者參加聚眾淫亂活動(dòng)18起。
但馬某海認(rèn)為自己不是犯罪。他說，對(duì)“聚眾淫亂”這個(gè)罪名毫無概念，“要是知道就不干這些事情了”。但他也很清楚自己面臨什么樣的指控?！缎谭ā返谌倭阋粭l規(guī)定，聚眾進(jìn)行淫亂活動(dòng)的，對(duì)首要分子或者多次參加的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
主動(dòng)求助“許霆案”律師
案發(fā)后，曾經(jīng)代理“云南許霆案”的姚永安律師在網(wǎng)上發(fā)表了一篇聲援文章，馬某海主動(dòng)給他打了電話。姚永安與南京的薛火根律師就辯護(hù)立場(chǎng)進(jìn)行了協(xié)調(diào)，雙方都主張做無罪辯護(hù)。姚永安認(rèn)為，《刑法》規(guī)定的聚眾淫亂罪，是指召集他人胡亂進(jìn)行的猥褻性交行為，而馬某海從事的活動(dòng)屬于性游戲，是在雙方自愿的情況下一男一女單獨(dú)進(jìn)行，沒有胡亂性交，而且進(jìn)行了兩年多，也沒有影響社會(huì)秩序，不構(gòu)成聚眾淫亂罪。
在兩天的庭審中，除馬某海外，其余21名被告均表示認(rèn)罪，其辯護(hù)人也都作了有罪辯護(hù)。馬某海的辯護(hù)人與檢方就“聚眾淫亂”的罪與非罪展開了辯論。馬某海的辯護(hù)人對(duì)其進(jìn)行了無罪辯護(hù)。馬某海也高調(diào)的對(duì)外宣稱“自己無罪”。
自辯一：“我們堅(jiān)持淫而不亂”
那么這些人每次玩性游戲是怎么聚到一起的呢？
馬某海說，就是通過出去游玩，然后大家說玩一玩，就脫脫衣服互相看看，想做的就做一做。“都是熟人帶熟人，QQ上很多這樣的群，成員都有交叉的。有時(shí)在這個(gè)群里混熟了，會(huì)把其他群里的人帶進(jìn)來，但太亂也不行，我們堅(jiān)持淫而不亂，有個(gè)銀行的職員，本科畢業(yè)，每次來帶的女人都不一樣，后來我們就不讓他來了。你愿意來就必須遵守我的規(guī)章制度，你的文化水平收入身份什么的都不重要?！瘪R某海說，參與他們游戲的，最小的20歲，最大的比他還大兩歲，大專文化的居多，本科以上的少。
自辯二：“比搞第三者要高尚”
“我認(rèn)為，參加我們這個(gè)活動(dòng)比搞第三者要高尚，搞第三者偷偷摸摸的，見不得人，不如我們。我的一些學(xué)生知道這事后，也比較體諒我，不認(rèn)為我是犯罪?！?/p>
對(duì)于換偶和交友，馬某海有一個(gè)基本觀點(diǎn)，他需要從中獲得的并非快感，而是轉(zhuǎn)移注意力，讓自己不再想起前妻。
他的家族有四個(gè)精神病人。“我母親，年輕時(shí)精神病，現(xiàn)在癡呆了；我二姐，22歲精神病爆發(fā)，裸體到處亂跑，至今未愈；我二哥，精神病爆發(fā)，2007年10月自殺身亡；我侄女，2007年5月，精神病爆發(fā)，跳錢塘江自殺，后獲救?！?/p>
案件宣判
2010年5月20日上午，馬某海等22人的“聚眾淫亂案”在南京秦淮區(qū)法院進(jìn)行了公開宣判。該日的宣判進(jìn)行了半小時(shí)，法官當(dāng)庭宣讀了判決結(jié)果：馬某海等22名被告人的行為已觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百零一條的規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，以聚眾淫亂罪追究其刑事責(zé)任。馬某海對(duì)自己行為的社會(huì)危害性和違法性始終缺乏清醒的認(rèn)識(shí)，被從重處罰，獲刑3年6個(gè)月。其他人由于認(rèn)罪態(tài)度較好，其他21名被告人分別被判處免予刑事處罰到兩年六個(gè)月有期徒刑不等。據(jù)了解，他們成為了20年來第一批因?yàn)椤熬郾娨鶃y罪”獲實(shí)刑的人。
