由于刑法理論每年都會(huì)出現(xiàn)新變化,蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁(yè)面每年更新一次關(guān)于吸收法的刑法理論與司法解釋:
傳統(tǒng)的吸收犯與牽連犯有許多交叉之處,難以區(qū)分。有人認(rèn)為,一罪吸收他罪,是因?yàn)椤耙蛔镏畼?gòu)成要件為他罪所當(dāng)然包括,或所犯之罪為他罪必然得由之方法或當(dāng)然可得之結(jié)果”。但對(duì)于什么樣的方法為“必然得由之方法”,什么樣的結(jié)果為“當(dāng)然可得之結(jié)果”,缺乏判斷標(biāo)準(zhǔn)。雖然有人主張以犯罪構(gòu)成的主觀方面去判斷一罪是否是實(shí)現(xiàn)他罪之目的的必由之方法或是否是實(shí)現(xiàn)他罪之目的的必得之結(jié)果。這種標(biāo)準(zhǔn),將一種犯罪形態(tài)的成立任由犯罪人解釋,而且僅從主觀方面去找根據(jù),很難說(shuō)不會(huì)帶有片面性。
高銘暄《刑法學(xué)》第九版P192頁(yè):
吸收犯,是指數(shù)個(gè)犯罪行為,其中一個(gè)犯罪行為吸收其他犯罪行為,僅成立吸收的犯罪行為一個(gè)罪名的犯罪形態(tài)。例如,非法制造槍支、彈藥,事后藏于家中。前一行為構(gòu)成非法制造槍支、彈藥罪,后一行為構(gòu)成私藏槍支、彈藥罪。前一犯罪行為吸收后一犯罪行為,僅僅成立非法制造槍支、彈藥罪,私藏槍支、彈藥罪被吸收不再論罪。這就是吸收犯。
吸收關(guān)系有哪幾種,在刑法理論上意見(jiàn)頗不一致,但大多數(shù)認(rèn)為有如下三種:
第一,重行為吸收輕行為。
第二,實(shí)行行為吸收預(yù)備行為。為了使用偽造的信用卡詐騙財(cái)物,自己先偽造信用卡,偽造之后使用偽造的信用卡詐騙大量財(cái)物。偽造信用卡是信用卡詐騙罪的預(yù)備行為,觸犯了偽造金融票證罪,其后使用偽造的信用卡詐騙財(cái)物的行為是實(shí)行行為,觸犯了信用卡詐騙罪,實(shí)行行為吸收預(yù)備行為,僅依信用卡詐騙罪定罪處刑。
第三,主行為吸收從行為。先教唆或幫助他人犯罪,隨后又參與共同實(shí)行犯罪,其教唆行為或幫助行為,應(yīng)為共同實(shí)行行為所吸收。先教唆他人犯罪,后又幫助他人犯罪,幫助行為為教唆行為所吸收,應(yīng)以教唆犯罪處斷,而依該罪的主犯量刑。
對(duì)吸收犯,依照吸收行為所構(gòu)成的犯罪處斷,不實(shí)行數(shù)罪并罰。