作者：鐘華 李磊
【案情回放】
2017年5月，被告人楊某華與被害人“冰兒”（化名）在一款名為完美世界的網(wǎng)絡(luò)游戲中“相識”并“結(jié)婚”。被告人楊某華與被害人在游戲中以夫妻相稱，并向被害人索要了多張裸照。2017年10月，被害人不愿再與楊某華聯(lián)系，便將楊某華拉黑，但楊某華一直糾纏被害人，均遭到拒絕。2017年11月10日早上，被告人楊某華為了恐嚇、報(bào)復(fù)被害人，在一個(gè)47人（含被告人及被害人）的微信群中兩次發(fā)送被害人裸照侮辱被害人。
廣東省深圳市寶安區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人楊某華的行為已構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪。其具有如實(shí)供述自己罪行的從輕處罰情節(jié)，公訴機(jī)關(guān)的量刑建議合理合法，予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十七條第一款、第六十七條第三款之規(guī)定，以強(qiáng)制侮辱罪判處被告人楊某華有期徒刑一年。被告人楊某華上訴稱，其向微信群發(fā)送被害人裸照，曝光其隱私是為了告訴其他游戲網(wǎng)友不要被色誘上當(dāng)，并非報(bào)復(fù)和侮辱被害人；其如實(shí)供述屬于自首，且犯罪情節(jié)較輕并未造成嚴(yán)重后果。原審量刑過重，請求減輕處罰。
廣東省深圳市中級人民法院認(rèn)為，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。裁定駁回上訴，維持原判。
【不同觀點(diǎn)】
本案的爭議焦點(diǎn)是：被告人楊某華在微信群里發(fā)送被害人裸照，傳播了婦女的身體隱私，涉及到貶低他人人格，也涉及到破壞個(gè)人名譽(yù)，還涉嫌傳播淫穢圖片而侵犯了社會道德風(fēng)尚，該行為可能觸犯多個(gè)犯罪客體要件，該如何定性？
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，本案被害人“冰兒”的裸照是裸露女性隱私部位乃至性器官的圖片，公開傳給大眾觀看則應(yīng)認(rèn)定為侵犯社會道德風(fēng)尚的淫穢圖片。被告人將被害人“冰兒”的裸照上傳到互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)，在游戲微信群里廣為散播，是將年輕女性的身體隱私、性器官等淫穢圖片散發(fā)給群眾，在案發(fā)的以青年男子為主體的網(wǎng)民群體中容易引發(fā)性聯(lián)想與性沖動(dòng)。被告人實(shí)施了傳播淫穢圖片的行為，侵犯了社會公序良俗和道德風(fēng)尚，其行為構(gòu)成了傳播淫穢物品罪。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，被告人楊某華將被害人的裸照發(fā)到微信群，公然貶低他人人格，破壞他人名譽(yù)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已經(jīng)構(gòu)成了侮辱罪。楊某華的行為之所以符合侮辱罪的犯罪構(gòu)成，首先是有侮辱他人的行為，包括言詞侮辱、文字侮辱等；其次，侮辱他人是公然進(jìn)行的。所謂公然，是指在有第三人在場的情況下或者能夠使第三人看到、聽到的方式進(jìn)行侮辱。
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，被告人楊某華因不滿被害人將其微信拉黑并拒絕與其聯(lián)系，未經(jīng)被害人允許，先后兩次將其私自持有的十多張被害人裸照連同被害人正面生活照一起發(fā)送至其與被害人共同所在的微信群中，并配上 “好好看看這就是冰兒”的文字說明。上述情形使該微信群中人員既能無遮攔地看到被害人身體的各隱私部位，又能結(jié)合正面照片及微信名辨識被害人真實(shí)身份，就如同在眾人面前剝光被害人的衣服，該行為嚴(yán)重侵害了被害婦女的隱私權(quán)及性的羞恥心，應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)制侮辱罪。
【法官回應(yīng)】
公開傳播女性身體隱私構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪
我國刑法中的許多犯罪在客體要件和主體要件上是相似的，在主觀方面也可能基本相似，法律之所以把它們規(guī)定為不同的犯罪，主要就是基于犯罪客觀方面的要件不同。因此，在司法實(shí)踐中遇到爭議案件的定性問題，必須緊緊抓住被告人的行為特征，以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，才能為爭議的案件作出明確的定性。就本案來說，第三種觀點(diǎn)更符合案件的事實(shí)，即被告人以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制侮辱婦女的行為，構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪。
關(guān)于強(qiáng)制侮辱罪的綜合認(rèn)定
依據(jù)我國刑法第二百三十七條的規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制侮辱婦女的，依法構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪。本罪所要保護(hù)的，主要包括婦女的隱私權(quán)、身體自由、性的自主權(quán)及羞恥心等方面權(quán)利。無論出于什么動(dòng)機(jī)與目的，不管在什么場所，犯罪嫌疑人只要具有使用暴力、脅迫或者其他方法，違背婦女意志并對其實(shí)施侮辱行為的，便會構(gòu)成本罪。本案中，被告人楊某華因不滿被害人將其微信拉黑并拒絕與其聯(lián)系，未經(jīng)被害人允許，先后兩次將其私自持有的十多張被害人裸照連同被害人正面生活照一起發(fā)送至其與被害人共同所在的微信群中，并配上 “好好看看這就是冰兒”的文字說明。上述情形使該微信群中人員既能無遮攔地看到被害人身體的各隱私部位，又能結(jié)合正面照片及微信名辨識被害人真實(shí)身份，就如同在眾人面前剝光被害人衣服，故該行為嚴(yán)重侵害了被害婦女的隱私權(quán)及性的羞恥心，明顯具有社會危害性，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)刑事責(zé)任并予以刑事處罰。被告人散發(fā)裸照行為并未得到被害人允許，既違背被害人意志，亦使被害人無法及時(shí)阻止與抗拒，具有刑法第二百三十七條所規(guī)定的強(qiáng)制性，且該行為方式屬于本法條中所規(guī)定的其他方法，客觀上已公然侮辱了被害人。因此，被告人的行為符合刑法所規(guī)定的強(qiáng)制侮辱罪的特征及構(gòu)成條件。
隨著社會的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)已成為人們生活不可缺少的重要組成部分，人們的各項(xiàng)權(quán)利亦自然延伸到各網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)及時(shí)得到法律包括刑法的保護(hù)。相比而言，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)空間中的言行具有極強(qiáng)的擴(kuò)散性，利用網(wǎng)絡(luò)的侵權(quán)及犯罪行為從某種程度上具有更大的社會危害性。就本案而言，被告人將被害人裸照發(fā)送至一個(gè)微信群，勢必造成其裸照無限擴(kuò)散的可能性；同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域與人們的現(xiàn)實(shí)生活空間并非相互絕緣，被害人雖然在微信群中使用網(wǎng)名“冰兒”，但依然可以結(jié)合其頭面照片及所注冊的網(wǎng)名等信息有效辨識現(xiàn)實(shí)中的被害人身份。被告人的犯罪行為不僅使作為“冰兒” 的被害人在相應(yīng)網(wǎng)絡(luò)空間中受到侮辱，亦使現(xiàn)實(shí)世界中被害人黎某飛明顯感受到侮辱。
綜觀本案事實(shí)及證據(jù)，不僅有被害人黎某飛的報(bào)案及陳述，偵查機(jī)關(guān)完整提取到被告人在某微信群中所發(fā)送的被害人裸照及其他照片等內(nèi)容，以及其與被害人之間的微信聊天記錄及短信記錄。被告人楊某華歸案后，對其行為及本案事實(shí)經(jīng)過亦供認(rèn)不諱，其供述內(nèi)容與被害人陳述內(nèi)容相互吻合。上述證據(jù)之間形成印證，足以認(rèn)定被告人犯強(qiáng)制侮辱罪的行為及事實(shí)。雖然被告人向微信群所發(fā)送的裸照是被害人黎某飛曾經(jīng)私下向其發(fā)送的，但被告人未經(jīng)允許將該系列照片公之于眾，則已侵害刑法第二百三十七條所保護(hù)的法益，該照片的來源并不影響強(qiáng)制侮辱罪的構(gòu)成，被告人歸案后雖然能如實(shí)供述其犯罪事實(shí)，但依法不屬于自首，故其相關(guān)的上訴意見不能成立。鑒于其如實(shí)供述犯罪事實(shí)，具有一定的認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)，原審已酌情對其從輕處罰，且對其量刑沒有違反法律的規(guī)定，二審應(yīng)當(dāng)依法維持。
2.強(qiáng)制侮辱罪與侮辱罪的區(qū)分與競合
（1）強(qiáng)制侮辱罪與侮辱罪的程序差別。侮辱罪是典型的親告罪，犯本罪，告訴的才處理，但是嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外。故侮辱罪是被害人告訴才處理的犯罪，立法者將訴權(quán)賦予被害人；而強(qiáng)制侮辱罪是由公安機(jī)關(guān)偵查，人民檢察院提起公訴。
（2）強(qiáng)制侮辱罪與侮辱罪的內(nèi)在區(qū)分。強(qiáng)制侮辱罪的客觀方面表現(xiàn)為以暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)制侮辱婦女的行為。所謂脅迫，是指以傷害、職權(quán)、地位、揭發(fā)隱私等相威脅、恫嚇使被害婦女不能夠反抗，對其進(jìn)行精神強(qiáng)制的手段；所謂侮辱婦女，是指實(shí)施具有挑釁性有損婦女人格的行為。而侮辱罪強(qiáng)調(diào)公然貶低他人人格、破壞他人名譽(yù)?？梢姡瑥?qiáng)制侮辱罪更側(cè)重對被害人隱私等方面的暴力或脅迫，而侮辱罪更偏向于對人格權(quán)的言辭貶損。
（3）強(qiáng)制侮辱罪與侮辱罪的競合。即使二者客觀表現(xiàn)難以區(qū)分，被告人一個(gè)行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名，構(gòu)成想象競合。在本案中，即使被告人楊某華的行為在構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪的同時(shí)涉嫌構(gòu)成刑法第二百四十六條所規(guī)定的侮辱罪，由于強(qiáng)制侮辱罪的量刑處罰重于侮辱罪，根據(jù)刑法關(guān)于想象競合犯擇一重罪處罰的原理，本案仍然應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百三十七條所規(guī)定的強(qiáng)制侮辱罪予以定罪處罰。
3.強(qiáng)制侮辱罪與傳播淫穢物品罪的區(qū)分
（1）強(qiáng)制侮辱罪與傳播淫穢物品罪的客體差異。強(qiáng)制侮辱罪的客體是婦女的人身權(quán)利，具體說是婦女的人格尊嚴(yán)和人身自由權(quán)利；而傳播淫穢物品罪的客體是社會道德風(fēng)尚和公序良俗。結(jié)合具體案件來看，本案被告人的行為重點(diǎn)是要以損害被害人人格尊嚴(yán)與人身權(quán)利相要挾，屬于侵犯強(qiáng)制侮辱罪的客體。
（2）二者在客觀方面的區(qū)分。前文已論述，強(qiáng)制侮辱罪的客觀方面，表現(xiàn)為以暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)制侮辱婦女的行為，此罪客觀方面強(qiáng)調(diào)對婦女的脅迫、侮辱；而傳播淫穢物品罪的客觀方面強(qiáng)調(diào)對淫穢圖片等物品的傳播。
（3）通過本案關(guān)鍵證據(jù)即被害人裸照的屬性進(jìn)行罪名區(qū)分。本案被害人的裸照并非刑法譴責(zé)的淫穢物品，而是被告人脅迫、侮辱被害人的工具。所謂淫穢物品，應(yīng)以刑法第三百六十七條規(guī)定之定義來認(rèn)定，即“是指具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、圖片及其他淫穢物品”。本案被害人的裸照雖然是女性隱私部位與性器官圖片，但不符合描繪性行為或宣揚(yáng)色情的特征，不應(yīng)認(rèn)定為淫穢物品。
（作者單位：廣東省深圳市中級人民法院）
