發(fā)文機(jī)關(guān)遼寧省高級(jí)人民法院等
發(fā)文日期2020年07月29日
時(shí)效性現(xiàn)行有效
施行日期2020年07月29日
效力級(jí)別地方司法文件
（2020年7月29日）
為切實(shí)保障人民群眾身體健康、生命安全，依法懲治危害食品、藥品安全犯罪，規(guī)范我省辦理危害食品、藥品安全刑事案件的證據(jù)規(guī)格、法律適用標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)刑法、刑事訴訟法以及“兩高”《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》等法律、司法解釋的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合我省辦理危害食品、藥品安全刑事案件的實(shí)際情況，制定本指導(dǎo)意見。
一、關(guān)于危害食品、藥品安全犯罪的具體內(nèi)容
1． 【危害食品、藥品安全犯罪的范圍】 本指導(dǎo)意見所稱危害食品、藥品安全犯罪，主要是指刑法第二編第三章第一節(jié)生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪中規(guī)定的生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪(第一百四十四條)、生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪(第一百四十三條)、生產(chǎn)、銷售假藥罪(第一百四十一條)、生產(chǎn)、銷售劣藥罪(第一百四十二條)，以及根據(jù)刑法第一百四十九條的規(guī)定所構(gòu)成的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(第一百四十條)，因?qū)嵤┥鲜龇缸锒瑫r(shí)構(gòu)成的非法經(jīng)營(yíng)罪(第二百二十五條第一項(xiàng))與侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪(第一百一十四條、第一百一十五條)、非法行醫(yī)罪(第三百三十六條)、非法采供血罪(第三百三十四條)等犯罪。
對(duì)于危害食品安全犯罪的認(rèn)定，應(yīng)以“從農(nóng)田到餐桌”為判斷原則；對(duì)于危害藥品安全犯罪的認(rèn)定，應(yīng)以“從實(shí)驗(yàn)室到病房”為判斷原則。
二、關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策
2． 【堅(jiān)持依法從“嚴(yán)”懲治危害食品藥品安全犯罪】 對(duì)于危害食品、藥品安全犯罪中罪行嚴(yán)重、社會(huì)危害性大或者具有法定、酌定從重處罰情節(jié)，以及主觀惡性深、人身危險(xiǎn)性大的被告人、共犯中的主犯，特別是從事食品、藥品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者，以及在自然災(zāi)害、公共衛(wèi)生事件、社會(huì)安全事件等突發(fā)事件期間實(shí)施危害食品、藥品安全犯罪的，要堅(jiān)決依法從嚴(yán)懲處。
對(duì)于情節(jié)較輕、社會(huì)危害性較小的危害食品、藥品安全犯罪，或者具有自首、坦白、立功、從犯、認(rèn)罪認(rèn)罰等法定、酌定從寬處罰情節(jié)，以及主觀惡性相對(duì)較小、人身危險(xiǎn)性不大的被告人，可以依法從寬處罰。但是，從“寬”適用是對(duì)危害食品、藥品安全犯罪案件在整體從“嚴(yán)”基礎(chǔ)上的相對(duì)“從寬”，而非一律從“寬”。對(duì)在共同實(shí)施危害食品、藥品安全犯罪中起到催化、促進(jìn)作用的幫助犯，以及“常習(xí)犯”“常業(yè)犯”，或曾因故意犯罪而被判處過(guò)刑罰的，如無(wú)自首、坦白、立功等法定從寬情節(jié)，即使認(rèn)罪認(rèn)罰并積極繳納罰金，也不宜一律予以從寬處罰。
三、關(guān)于管轄
3． 【地域管轄】 危害食品、藥品安全犯罪案件的地域管轄，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以犯罪地管轄為主、被告人居住地管轄為輔的原則?！胺缸锏亍卑ā胺缸镄袨榘l(fā)生地”與“犯罪結(jié)果發(fā)生地”。其中，實(shí)施犯罪行為的生產(chǎn)地、運(yùn)輸?shù)?、收?gòu)地、儲(chǔ)存地、銷售地均屬于犯罪行為發(fā)生地；犯罪所得的實(shí)際取得地、藏匿地、轉(zhuǎn)移地以及犯罪造成人身危害后果發(fā)生地均屬于犯罪結(jié)果發(fā)生地。對(duì)于主要通過(guò)利用互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施危害食品、藥品安全犯罪的，犯罪地還包括用于實(shí)施犯罪行為的網(wǎng)站服務(wù)器所在地，網(wǎng)絡(luò)接入地，網(wǎng)站建立者、管理者所在地，犯罪嫌疑人、被害人使用的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)所在地，被害人被侵害時(shí)所在地以及被害人財(cái)產(chǎn)遭受損失地等，案件由最初發(fā)現(xiàn)、受理的公安機(jī)關(guān)或者主要犯罪地的公安機(jī)關(guān)管轄。
4． 【指定管轄】 受上級(jí)公安機(jī)關(guān)指定異地偵查的案件，被指定的公安機(jī)關(guān)具有偵查權(quán)。但在案件移送審查起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)有管轄權(quán)的上級(jí)公安機(jī)關(guān)在案件移送審查起訴前書面商請(qǐng)同級(jí)人民檢察院、人民法院指定管轄。同級(jí)人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)予以書面答復(fù)，并由具有指定管轄權(quán)的人民檢察院、人民法院，分別作出指定管轄。
對(duì)于危害食品、藥品安全犯罪涉及犯罪事實(shí)存在關(guān)聯(lián)的上下游犯罪，并案?jìng)刹楹笥址职钙鹪V的，對(duì)其中犯罪地、住所地均不在當(dāng)?shù)氐姆缸锵右扇恕⒈桓嫒?，就其指定管轄的作出，依前款的?guī)定辦理。
四、關(guān)于偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收集與移送的證據(jù)材料
5． 【全面收集證據(jù)】 偵查機(jī)關(guān)在辦理案件過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)全面收集包括能夠證實(shí)犯罪嫌疑人有罪或者無(wú)罪、罪重或者罪輕的各種證據(jù)材料。對(duì)需要適用逮捕措施的案件，既要注意收集犯罪嫌疑人是否構(gòu)成犯罪的證據(jù)，又要注意收集犯罪嫌疑人是否具有社會(huì)危險(xiǎn)性的證據(jù)。
6． 【全面移送證據(jù)】 偵查機(jī)關(guān)移送審查起訴的案件，除犯罪嫌疑人、被告人的供述、證人證言、物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)，還包括必要時(shí)對(duì)現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查所形成的筆錄。對(duì)于查獲的食品、藥品等實(shí)物物品，要注意將在銷售過(guò)程中查獲的與在生產(chǎn)環(huán)節(jié)中所查獲的分別標(biāo)注、送檢。對(duì)于涉及案件性質(zhì)認(rèn)定的，應(yīng)附行政認(rèn)定書。必要時(shí)，還應(yīng)委托省級(jí)以上具有鑒定、檢驗(yàn)資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)、檢驗(yàn)檢測(cè)機(jī)構(gòu)出具鑒定意見、檢驗(yàn)報(bào)告或檢測(cè)意見。上述證據(jù)以及行政執(zhí)法機(jī)關(guān)依法律、行政法規(guī)規(guī)定程序收集的證據(jù)，應(yīng)全面移送。
人民檢察院、人民法院可以要求公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充完善證據(jù)，或者出具相關(guān)情況說(shuō)明。
7． 【原物、原件移送原則】 移送的物證、書證、視聽資料必須是原物、原件。如果原物、原件等原始證據(jù)確因客觀、法定原因而無(wú)法移送的，如易腐爛、變質(zhì)或大宗不便移動(dòng)的物品，可以其他可替代的形式如拍照錄像、復(fù)制品(件)等移送，但應(yīng)與原物、原件等原始證據(jù)保持一致。
8． 【其他須移送的證據(jù)材料】 偵查卷宗還應(yīng)附案件來(lái)源、情況說(shuō)明、發(fā)破案經(jīng)過(guò)等材料。對(duì)于被依法拘留、逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，須附相關(guān)采取強(qiáng)制措施的程序性手續(xù)材料。對(duì)于犯罪嫌疑人、被告人具有自首、立功情節(jié)的，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)出具相關(guān)情況說(shuō)明。
五、關(guān)于證據(jù)審查認(rèn)定
9． 【堅(jiān)持證據(jù)裁判原則，充分發(fā)揮司法能動(dòng)性辦理案件】
堅(jiān)持“證據(jù)裁判原則”、堅(jiān)持“以證據(jù)為中心”辦理危害食品、藥品安全刑事案件。要根據(jù)案件實(shí)際情況、案件特點(diǎn)、犯罪地點(diǎn)以及銷售、運(yùn)輸、儲(chǔ)存等環(huán)節(jié)是否易于監(jiān)管等因素，并結(jié)合社會(huì)生活常識(shí)經(jīng)驗(yàn)、邏輯，綜合運(yùn)用證據(jù)予以審查判斷。
10． 【證據(jù)審查認(rèn)定原則】 對(duì)證據(jù)的綜合審查認(rèn)定，是對(duì)主要的特別是關(guān)鍵性證據(jù)所進(jìn)行的審查與認(rèn)定。在在案證據(jù)確實(shí)、充分并能排除合理懷疑的基礎(chǔ)上，應(yīng)予以認(rèn)定，以切實(shí)實(shí)現(xiàn)對(duì)危害食品、藥品安全犯罪進(jìn)行嚴(yán)厲的處罰。
11． 【“行政認(rèn)定”的證據(jù)種類及其審查認(rèn)定】 對(duì)于危害食品、藥品安全的刑事案件，就是否屬于刑法第一百四十一條、第一百四十二條、第一百四十條規(guī)定的“假藥”“劣藥”、物品是否為“以次充好”“以假充真”或者“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”等“偽劣”性質(zhì)的認(rèn)定，應(yīng)由設(shè)區(qū)的市負(fù)責(zé)監(jiān)管食品藥品的行政管理機(jī)關(guān)以及根據(jù)法律規(guī)定、行政法規(guī)規(guī)定行使國(guó)家行政管理職權(quán)的組織(以下統(tǒng)稱“行政機(jī)關(guān)”)出具行政認(rèn)定書。
行政機(jī)關(guān)出具的行政認(rèn)定書，是書證。
對(duì)于行政機(jī)關(guān)內(nèi)部工作人員以個(gè)人名義出具的認(rèn)定，未加蓋單位公章的，不是行政認(rèn)定。
12． 【“鑒定意見”與“檢驗(yàn)報(bào)告”“檢測(cè)意見”的規(guī)范要求及其審查認(rèn)定】 對(duì)于生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品，不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品的刑事案件，就是否屬于刑法第一百四十四條、第一百四十三條規(guī)定的“有毒、有害非食品原料”“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”，除“屬于國(guó)家為防控疾病等特殊需要明令禁止生產(chǎn)、銷售”等可以直接認(rèn)定的，應(yīng)由省級(jí)以上具有鑒定資質(zhì)的司法鑒定機(jī)構(gòu)鑒定或省級(jí)以上食品監(jiān)督管理部門設(shè)置或者確定的食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)，并出具鑒定意見、檢驗(yàn)報(bào)告或檢測(cè)意見。
司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)在鑒定意見上加蓋司法鑒定專用章，省級(jí)以上食品監(jiān)督管理部門設(shè)置或者確定的食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)應(yīng)在檢驗(yàn)報(bào)告或檢測(cè)意見上加蓋其單位公章。鑒定人、檢驗(yàn)人應(yīng)在鑒定意見、檢驗(yàn)報(bào)告或檢測(cè)意見上簽名或加蓋其個(gè)人名章。前述鑒定、檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)還應(yīng)在其鑒定意見、檢驗(yàn)報(bào)告之后附鑒定、檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)及其鑒定人、檢驗(yàn)人的鑒定、檢驗(yàn)資質(zhì)的復(fù)印件，并加蓋單位公章。
對(duì)于鑒定意見、檢驗(yàn)報(bào)告或檢測(cè)意見，應(yīng)當(dāng)結(jié)合其他證據(jù)作能否相互印證、是否矛盾等綜合審查判斷。對(duì)于經(jīng)檢驗(yàn)屬于國(guó)家法律、行政法規(guī)禁止在食品中添加、使用的物質(zhì)，以及國(guó)務(wù)院有關(guān)部門公布的《食品中可能違法添加的非食用物質(zhì)名單》《保健食品中可能非法添加的物質(zhì)名單》上的物質(zhì)或公告禁止使用的農(nóng)藥、獸藥與其他危害人體健康的有毒、有害物質(zhì)，可直接認(rèn)定為“有毒、有害的非食品原料”，無(wú)需另作鑒定。對(duì)于經(jīng)檢驗(yàn)屬于含有嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量、致命性微生物、農(nóng)藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)，或者屬于病死、死因不明或者檢驗(yàn)檢疫不合格的畜、禽、獸、水產(chǎn)動(dòng)物及其肉類、肉類制品，以及嬰幼兒食品中生長(zhǎng)發(fā)育所需營(yíng)養(yǎng)成分嚴(yán)重不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)等其他足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者嚴(yán)重食源性疾病的，可直接認(rèn)定為“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”，也無(wú)需另作鑒定。
對(duì)于“有毒、有害非食品原料”“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”難以確定的，可以根據(jù)檢驗(yàn)報(bào)告或檢測(cè)意見并結(jié)合專家意見等相關(guān)材料進(jìn)行認(rèn)定。必要時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法通知有關(guān)專家出庭作出說(shuō)明。
對(duì)于本指導(dǎo)意見第11條中關(guān)于“假藥”“劣藥”等專門性問(wèn)題的認(rèn)定，必要時(shí)，也可委托省級(jí)以上藥品監(jiān)督管理部門設(shè)置或者確定的藥品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)就其成份、含量、真?zhèn)?、是否變質(zhì)、被污染等進(jìn)行檢驗(yàn)并出具檢驗(yàn)報(bào)告或檢測(cè)意見。相關(guān)審查認(rèn)定要求根據(jù)前四款的規(guī)定辦理。
13． 【檢測(cè)物、抽樣檢測(cè)及其樣本保留審查】 用于鑒定或檢驗(yàn)的涉案物品必須是原物。
對(duì)同一批次或者同一類型的涉案食品、藥品，如因數(shù)量較大等原因，無(wú)法進(jìn)行全部檢驗(yàn)檢測(cè)，根據(jù)辦案需要，可以依法進(jìn)行抽樣檢驗(yàn)檢測(cè)。公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院對(duì)符合行政執(zhí)法規(guī)范要求的抽樣檢驗(yàn)檢測(cè)結(jié)果予以認(rèn)可，可以作為該批次或該類型全部涉案產(chǎn)品的檢驗(yàn)檢測(cè)結(jié)果。
公安機(jī)關(guān)在辦理危害食品、藥品安全刑事案件中，對(duì)容易腐爛、變質(zhì)以及其他不宜長(zhǎng)期保存的涉案食品、原料等物品，需要檢驗(yàn)檢測(cè)的，應(yīng)按照規(guī)定程序及時(shí)提取樣品送檢，并同時(shí)告知犯罪嫌疑人因涉案物品容易腐爛、變質(zhì)或者不宜長(zhǎng)期保存，要求復(fù)檢或重新認(rèn)定的應(yīng)當(dāng)在涉案物品腐爛、變質(zhì)之前提出申請(qǐng)，上述告知內(nèi)容應(yīng)當(dāng)制作筆錄。
14． 【檢驗(yàn)報(bào)告、檢測(cè)意見的實(shí)質(zhì)認(rèn)定及其書證轉(zhuǎn)化適用】 對(duì)于不符合證據(jù)程序法定要求的鑒定意見、檢驗(yàn)報(bào)告或檢測(cè)意見，或其內(nèi)容不能證實(shí)檢出含有“有毒”“有害”物質(zhì)的，對(duì)被告人不能以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪論處。
如果上述由省級(jí)以上食品監(jiān)督管理部門設(shè)置或者確定的食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)出具的檢驗(yàn)報(bào)告或檢測(cè)意見，雖未能證實(shí)檢出“有毒”“有害”物質(zhì)，但其形式、內(nèi)容符合“行政認(rèn)定”等書證要求的，應(yīng)根據(jù)其內(nèi)容實(shí)質(zhì)作是否屬于“行政認(rèn)定”的認(rèn)定。在此基礎(chǔ)上，可以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪論處。
15． 【被侵權(quán)產(chǎn)品生產(chǎn)商出具的“鑒定意見”“檢驗(yàn)報(bào)告”“檢測(cè)意見”性質(zhì)及其審查認(rèn)定】 對(duì)于生產(chǎn)、銷售假冒知名品牌白酒、葡萄酒、啤酒等酒類以及飲料的，可由該產(chǎn)品生產(chǎn)商就涉案產(chǎn)品出具“鑒定意見”“檢驗(yàn)報(bào)告”或“檢測(cè)意見”。
上述“鑒定意見”“檢驗(yàn)報(bào)告”或“檢測(cè)意見”是被害人陳述，具有相當(dāng)于鑒定意見的證明力，可以作為主要的定案證據(jù)使用。
16． 【對(duì)行政機(jī)關(guān)收集的犯罪嫌疑人、被告人計(jì)算機(jī)中保存的電子郵件等電子數(shù)據(jù)審查認(rèn)定】 行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法和查辦案件過(guò)程中收集的犯罪嫌疑人、被告人計(jì)算機(jī)中保存的電子郵件、電子文檔、網(wǎng)上聊天記錄或手機(jī)短信等證據(jù)材料，屬于電子數(shù)據(jù)，在刑事訴訟中可作為證據(jù)使用。
審查電子數(shù)據(jù)，應(yīng)當(dāng)注意審查其原始存儲(chǔ)介質(zhì)與復(fù)制介質(zhì)之間有無(wú)人為中斷、刪除、修改、增加等情形。
犯罪嫌疑人、被告人基于規(guī)避打擊而故意刪除、破壞的電子數(shù)據(jù)，偵查機(jī)關(guān)通過(guò)技術(shù)措施恢復(fù)的，可以作為證據(jù)使用。存有疑問(wèn)且該疑問(wèn)根據(jù)自身知識(shí)經(jīng)驗(yàn)不能排除的，應(yīng)當(dāng)鑒定、檢驗(yàn)。必要時(shí)，可要求鑒定、檢驗(yàn)人員出庭質(zhì)證。經(jīng)審查仍無(wú)法確定真?zhèn)?、制作或取得時(shí)間、地點(diǎn)、方式仍存有疑問(wèn)，辦案機(jī)關(guān)不能提供必要證明或者作出合理解釋的，不能作為定案的依據(jù)。
對(duì)犯罪嫌疑人、被告人的微信記錄以及通過(guò)其他軟件程序登陸的電子數(shù)據(jù)的審查認(rèn)定，依照前三款的規(guī)定辦理。
17． 【對(duì)臺(tái)賬、賬簿等證據(jù)的審查認(rèn)定】 具有食品、藥品生產(chǎn)、銷售資質(zhì)的犯罪嫌疑人、被告人，在實(shí)施危害食品、藥品安全犯罪時(shí)也生產(chǎn)、銷售符合標(biāo)準(zhǔn)的物品，并記錄在同一臺(tái)賬、賬簿之中，對(duì)其犯罪數(shù)額、違法所得、涉案數(shù)量無(wú)法準(zhǔn)確分析、認(rèn)定的，應(yīng)由辦案機(jī)關(guān)委托鑒定、檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)予以審計(jì)并作出鑒定意見或?qū)徲?jì)報(bào)告。
對(duì)于上述臺(tái)賬、賬簿的客觀性、真實(shí)性與關(guān)聯(lián)性，要注意結(jié)合被告人在偵查機(jī)關(guān)的初始供述、同案犯供述、證人證言、物證、其他書證等證據(jù)綜合審查認(rèn)定。
六、關(guān)于法律適用
(一)關(guān)于辦理案件的一般規(guī)則
18． 【對(duì)刑法第一百四十九條的理解適用及與其他犯罪成立想象競(jìng)合犯關(guān)系的處理原則】 刑法第一百四十條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與刑法第一百四十四條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪、第一百四十三條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪、第一百四十一條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售假藥罪、第一百四十二條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售劣藥罪等四種犯罪之間，是一般法條與特殊法條的關(guān)系。根據(jù)刑法第一百四十九條規(guī)定的法條競(jìng)合與重法條優(yōu)先適用于輕法條，雖不構(gòu)成特殊罪但構(gòu)成一般生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的得適用后者的三種規(guī)則，以及刑法本身所蘊(yùn)含的在成立想象競(jìng)合犯(或牽連犯)的場(chǎng)合擇一重罪處罰的基本原則，故生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、非法經(jīng)營(yíng)罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪、虛假?gòu)V告罪，以及以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪、走私罪、非法行醫(yī)罪等，對(duì)于危害食品、藥品安全犯罪均可適用。
(二)關(guān)于在食品中摻入“有毒”“有害”非食品原料的具體認(rèn)定
19． 【對(duì)添加“有毒”“有害”非食品原料的傳統(tǒng)型犯罪認(rèn)定】 對(duì)在食品或飼料中非法添加“三聚氰胺”“瘦肉精”“蘇丹紅”、罌粟殼類等物品，以及用餐廚廢垃圾、廢棄油脂、各類肉及肉制品加工廢棄物等非食品原料生產(chǎn)、加工、銷售“地溝油”的，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。
對(duì)以傳統(tǒng)方法制作并銷售“鹵水豆腐”等傳統(tǒng)食品的，如并未對(duì)消費(fèi)者的生命、身體健康權(quán)益造成危害，根據(jù)法益保護(hù)實(shí)質(zhì)判斷原則，不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。
20． 【對(duì)生產(chǎn)、銷售“毒豆芽”的犯罪認(rèn)定】 以西藥等有毒害性的物質(zhì)作為催生豆芽成長(zhǎng)的生長(zhǎng)劑的，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。
21． 【向生豬、牛、羊等注水同時(shí)注射鹽酸腎上腺素等藥物的犯罪認(rèn)定】
向待屠宰的豬、牛、羊等活體動(dòng)物注水同時(shí)注射鹽酸腎上腺素、硫酸阿托品等抗休克藥物的，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。但是，在動(dòng)物體內(nèi)或在該動(dòng)物肉制品中未檢出含有鹽酸腎上腺素、硫酸阿托品等抗休克藥物，難以確定屬于“毒害性強(qiáng)或者含量高的”，應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件其他證據(jù)情況，根據(jù)本指導(dǎo)意見第14條的規(guī)定，可以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪或生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪論處。
向待屠宰的豬、牛、羊等活體動(dòng)物或向已屠宰的動(dòng)物肉制品中注水、注入食用膠等物質(zhì)的，可以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪論處。
22． 【加工銷售“含鋁泡打粉”包子等非油炸食品的處理認(rèn)定】 對(duì)在面粉中添加為國(guó)家所明令禁止的酸性磷酸鋁鈉、硅鋁酸鈉和辛烯基琥珀酸鋁淀粉用于食品添加劑生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和使用的，以及在膨化食品生產(chǎn)中使用含鋁食品添加劑、在小麥粉及其制品[除油炸面制品、面糊(如用于魚和禽肉的拖面糊)、裹粉、煎炸粉外]生產(chǎn)中使用硫酸鋁鉀和硫酸鋁銨的，構(gòu)成生產(chǎn)不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪。生產(chǎn)上述食品并銷售的，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪。但如無(wú)證據(jù)證實(shí)對(duì)消費(fèi)者的生命、身體健康權(quán)益已造成嚴(yán)重?fù)p害后果的，應(yīng)著重考慮其涉案銷售數(shù)額是否已經(jīng)達(dá)到應(yīng)予刑罰懲處的程度，并嚴(yán)格控制對(duì)此類案件適用刑罰。
23． 【向水產(chǎn)品中非法添加工業(yè)用甲醛或摻入過(guò)量食用膠的認(rèn)定】 以工業(yè)用甲醛等非食品原料等浸泡海帶、“海涼粉”等水產(chǎn)品或水產(chǎn)制品的，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。
對(duì)經(jīng)營(yíng)水產(chǎn)品的銷售商，以增重為目的，向冰鮮魚、貝類中摻入過(guò)量食用膠等無(wú)毒害物質(zhì)的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪論處。
(三)關(guān)于修訂后的藥品管理法對(duì)銷售“形式假藥”的處理認(rèn)定問(wèn)題
24． 【對(duì)“未經(jīng)許可銷售進(jìn)口藥品”的行為處理問(wèn)題】 2019年12月1日修訂的藥品管理法正式施行后，已經(jīng)取消對(duì)于“按照假藥論處的情形”的認(rèn)定規(guī)定。由于本罪系行政犯，故對(duì)未經(jīng)許可銷售進(jìn)口藥品的行為，在刑法對(duì)此修訂之前，不宜再以銷售假藥罪對(duì)之處罰。對(duì)于符合非法經(jīng)營(yíng)罪、走私普通貨物罪或走私國(guó)家禁止進(jìn)出口貨物罪的，可按相應(yīng)犯罪處理。但是，未經(jīng)許可所銷售的進(jìn)口藥品屬于修訂后藥品管理法第九十八條規(guī)定的假藥、劣藥的除外。
25． 【對(duì)銷售依傳統(tǒng)民間配方制作藥品的處理】 銷售少量根據(jù)民間傳統(tǒng)配方私自加工的藥品，且沒(méi)有造成他人傷害后果或者延誤診治的，可不作為犯罪處理。
具有中醫(yī)執(zhí)業(yè)證書的人員，且在許可當(dāng)?shù)貜臉I(yè)期間向其患者銷售自行加工、配制的藥品，如未造成嚴(yán)重后果或具有其他嚴(yán)重情節(jié)，雖然數(shù)量大，原則上可不作為犯罪處理。
26． 【生產(chǎn)、銷售假“性藥”與含有“西布曲明”減肥藥的犯罪認(rèn)定】 在生產(chǎn)、銷售的保健品中經(jīng)檢驗(yàn)含有禁止添加的“西布曲明”等西藥成分的，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。但生產(chǎn)、銷售假“性藥”的，如果其中含有國(guó)家禁止非法添加的“西地那非”等藥物成分的，以生產(chǎn)、銷售假藥罪定罪處罰。對(duì)于既構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，同時(shí)又構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪的，根據(jù)本指導(dǎo)意見第18條關(guān)于成立想象競(jìng)合犯的處理原則，從一重處。
(四)關(guān)于“主觀明知”的認(rèn)定
27． 【主觀明知的認(rèn)定】 對(duì)實(shí)施危害食品、藥品安全犯罪的行為人，應(yīng)結(jié)合行為人的從業(yè)經(jīng)歷、認(rèn)知能力、產(chǎn)品質(zhì)量、進(jìn)貨渠道及價(jià)格、銷售渠道及價(jià)格以及生產(chǎn)、銷售方式等事實(shí)綜合判斷認(rèn)定其主觀明知。具有下列情形之一，可以認(rèn)定行為人有實(shí)施危害食品、藥品安全犯罪的主觀明知，但有證據(jù)證明確實(shí)不明知的除外：
(1)受過(guò)相關(guān)從業(yè)資格培訓(xùn)、崗前培訓(xùn)，或者行政執(zhí)法機(jī)關(guān)以書面、會(huì)議培訓(xùn)方式明確告知其禁止實(shí)施相關(guān)行為，仍實(shí)施該行為的；
(2)以明顯低于市場(chǎng)批發(fā)價(jià)購(gòu)進(jìn)或者以明顯低于市場(chǎng)正常價(jià)格銷售的；
(3)向不具有資質(zhì)的生產(chǎn)者、銷售者購(gòu)買，且不能提供所購(gòu)買食品、藥品合法有效的來(lái)歷證明，或者提供虛假證明文件的；
(4)使用隱秘的方式儲(chǔ)存、生產(chǎn)或運(yùn)輸以逃避執(zhí)法機(jī)關(guān)檢查的；
(5)被群眾舉報(bào)或執(zhí)法機(jī)關(guān)檢查后轉(zhuǎn)移、毀滅、隱匿物證、財(cái)務(wù)賬冊(cè)、進(jìn)銷貨記錄等證據(jù)，或者與他人串供、訂立“攻守同盟”的；
(6)明知生產(chǎn)、銷售的食品、藥品被消費(fèi)者投訴存在不良反應(yīng)或其他危害后果，繼續(xù)生產(chǎn)、銷售的；
(7)曾因?qū)嵤┪：κ称贰⑺幤钒踩`法行為受過(guò)刑事處罰、行政處罰或警示教育，或者明知同業(yè)者受過(guò)刑事處罰或者行政處罰，又實(shí)施同類行為的；
(8)其他應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為明知的情形。
(五)關(guān)于犯罪數(shù)額與犯罪既未遂的參照認(rèn)定
28． 【生產(chǎn)、銷售金額與犯罪既未遂的參照比對(duì)適用】 對(duì)犯罪既未遂并存的危害食品、藥品安全犯罪案件，就其犯罪未遂的涉案貨值部分，可將其與犯罪既遂部分的銷售金額作三倍折算，并比照相關(guān)刑法、司法解釋規(guī)定的入罪、量刑規(guī)則的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)考量刑罰的具體適用后，擇一重處。就未考量部分，應(yīng)作為酌定從重處罰情節(jié)。
(六)關(guān)于財(cái)產(chǎn)刑的適用
29． 【罰金刑判處】 對(duì)于危害食品、藥品安全犯罪案件的被告人，應(yīng)結(jié)合其犯罪數(shù)額、違法所得以及其實(shí)際繳納罰金能力等決定罰金的判處。一般應(yīng)當(dāng)依法判處生產(chǎn)、銷售金額二倍以上的罰金。共同犯罪的，對(duì)各共同犯罪人合計(jì)判處罰金應(yīng)當(dāng)在生產(chǎn)、銷售金額二倍以上。單位犯罪的，對(duì)被告單位及其主管責(zé)任人員、直接責(zé)任人員合計(jì)判處罰金也應(yīng)當(dāng)在生產(chǎn)、銷售金額二倍以上。
行政執(zhí)法機(jī)關(guān)已就同一事實(shí)對(duì)被告人處以罰款的，不影響罰金的判處。但人民法院在判處罰金時(shí)應(yīng)當(dāng)折抵，扣除行政處罰已執(zhí)行的部分。
(七)關(guān)于刑事附帶民事訴訟
30． 【刑事附帶民事訴訟的提起】 因被告人實(shí)施危害食品、藥品安全犯罪而遭受人身?yè)p害、財(cái)產(chǎn)損害的被害人，可在刑事案件審理過(guò)程中提起附帶民事訴訟。對(duì)于被害人人數(shù)眾多、且訴訟標(biāo)的為同一種類的，可以推舉或指定訴訟代表人參加訴訟。人民檢察院也可同時(shí)對(duì)被告人提起附帶民事公益訴訟。
31． 【刑事附帶民事公益訴訟相關(guān)判決限制】 檢察機(jī)關(guān)對(duì)危害食品、藥品安全犯罪案件提起附帶民事公益訴訟的，人民法院應(yīng)依法審理并作出判決。但涉及消費(fèi)者個(gè)人隱私的，不宜判決責(zé)令被告人在公開媒體上登報(bào)道歉。對(duì)消費(fèi)者明知摻有毒品的食品而購(gòu)買并消費(fèi)，如該消費(fèi)者并非基于舉報(bào)等違法阻卻事由的，不應(yīng)判決責(zé)令被告人道歉。
(八)關(guān)于從業(yè)禁止令的建議、法律適用
32． 【建議判決從業(yè)禁止】 人民檢察院在對(duì)實(shí)施危害食品、藥品安全犯罪的被告人提起公訴時(shí)，對(duì)于符合刑法第三十七條之一規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)提出適用從業(yè)禁止措施的建議。
公安機(jī)關(guān)在偵查終結(jié)后、移送審查起訴時(shí)，也可向人民檢察院提出對(duì)犯罪嫌疑人適用從業(yè)禁止措施的建議。
33． 【判決從業(yè)禁止】 對(duì)于因?qū)嵤┪：κ称贰⑺幤钒踩缸锒慌刑幮塘P的被告人，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法第三十七條之一第三款的規(guī)定，同時(shí)判決禁止其從事該生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
對(duì)在2018年12月29日之前實(shí)施危害食品安全犯罪的被告人，應(yīng)當(dāng)依照2009年食品安全法第九十二條的規(guī)定，判決其自刑罰執(zhí)行完畢或假釋之日起五年內(nèi)不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作；判處緩刑的，判決其自判決作出之日起五年內(nèi)不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作。對(duì)在2018年12月19日之后因?qū)嵤┪：κ称钒踩缸锒慌刑幱衅谕叫桃陨闲塘P的被告人，應(yīng)當(dāng)依照2018年12月29日修正后食品安全法第一百三十五條的規(guī)定，判決其終身不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，也不得擔(dān)任食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)食品安全管理人員；對(duì)被判處管制、拘役的被告人，可依照2018年12月29日修正后食品安全法第一百三十五條的規(guī)定，判決其在管制期間內(nèi)或自拘役執(zhí)行完畢或假釋之日起五年內(nèi)不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，也不得擔(dān)任食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)食品安全管理人員；對(duì)被判處拘役宣告緩刑的，可判決其自判決作出之日起五年內(nèi)不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作。對(duì)在2018年12月29日之前開始實(shí)施危害食品安全犯罪，但在2018年12月29日之后繼續(xù)實(shí)施危害食品安全犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照2018年12月29日修正后食品安全法第一百三十五條的規(guī)定，判決其終身不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，也不得擔(dān)任食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)食品安全管理人員。
對(duì)在2019年12月1日之前犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，生產(chǎn)、銷售劣藥罪的被告人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)2015年4月24日修正的藥品管理法第七十五條的規(guī)定，判決其自刑罰執(zhí)行完畢或假釋十年內(nèi)不得從事藥品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；判處緩刑的，判決其自判決作出之日起十年內(nèi)不得從事藥品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作。對(duì)在2019年12月1日之后犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，生產(chǎn)、銷售劣藥罪的被告人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)2019年12月1日施行的修訂后藥品管理法第一百一十八條的規(guī)定，判決其終身禁止從事藥品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；對(duì)在2019年12月1日之前開始實(shí)施生產(chǎn)、銷售假藥犯罪，生產(chǎn)、銷售劣藥犯罪，但在2019年12月1日之后仍繼續(xù)實(shí)施生產(chǎn)、銷售假藥犯罪，生產(chǎn)、銷售劣藥犯罪的被告人，也應(yīng)當(dāng)根據(jù)2019年12月1日施行的修訂后藥品管理法第一百一十八條的規(guī)定，判決其終身禁止從事藥品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
上述第二、三款規(guī)定，并適用于雖以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、非法經(jīng)營(yíng)罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪等其他犯罪定罪處罰，但系危害食品、藥品安全犯罪的被告人。對(duì)于危害食品、藥品安全犯罪的認(rèn)定，根據(jù)本指導(dǎo)意見第1條、第18條的規(guī)定辦理。
(九)關(guān)于單位犯罪的審理
34． 【單位犯罪的認(rèn)定】 認(rèn)定被告單位是否成立危害食品、藥品安全犯罪，應(yīng)根據(jù)是否“以單位名義實(shí)施”“體現(xiàn)單位集體決策意志”“利益歸屬于單位”等要素進(jìn)行綜合判斷。
35． 【對(duì)未起訴被告單位的處理】 對(duì)單位實(shí)施危害食品、藥品安全犯罪，而檢察機(jī)關(guān)未起訴單位為被告的，一審法院應(yīng)當(dāng)建議其一并追加起訴。但在起訴前該單位已被責(zé)令解散、吊銷許可證或注冊(cè)證書的除外。
經(jīng)建議后檢察機(jī)關(guān)仍不追加的，不再建議。但在判決時(shí)對(duì)在案的被告人仍應(yīng)以單位的主管負(fù)責(zé)人員、直接負(fù)責(zé)人員而認(rèn)定其犯罪地位、作用。
(十)關(guān)于訴審認(rèn)識(shí)分歧案件的處理
36． 【對(duì)檢察機(jī)關(guān)提出適用非監(jiān)禁刑量刑建議的處理】 檢察機(jī)關(guān)依職權(quán)對(duì)被告人提出適用緩刑、免予刑事處罰等非監(jiān)禁刑的量刑意見，人民法院要堅(jiān)持依法公正的裁判原則予以認(rèn)真審查。對(duì)于認(rèn)罪認(rèn)罰案件，如果人民法院經(jīng)審理認(rèn)為對(duì)被告人判處非監(jiān)禁刑明顯不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)告知檢察機(jī)關(guān)可以調(diào)整量刑建議，人民法院認(rèn)為調(diào)整后的量刑建議適當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)予以采納；檢察機(jī)關(guān)不調(diào)整量刑建議或者調(diào)整后仍然明顯不當(dāng)?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)依法作出判決。
七、關(guān)于“行刑銜接”
37． 【聯(lián)席會(huì)議制度機(jī)制】 各地人民法院應(yīng)與本地的人民檢察院、公安機(jī)關(guān)建立長(zhǎng)期的辦理危害食品、藥品安全犯罪案件的聯(lián)席會(huì)議制度。通過(guò)聯(lián)席會(huì)議，及時(shí)解決案件中存在的重大認(rèn)識(shí)分歧、法律適用疑難復(fù)雜等問(wèn)題。必要時(shí)，可由公安機(jī)關(guān)組織召集當(dāng)?shù)刎?fù)責(zé)食品藥品監(jiān)管的行政執(zhí)法機(jī)關(guān)一并參加，或者共同組建聯(lián)席會(huì)議。
公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院可就案件中的專門性問(wèn)題，直接咨詢或函商行政機(jī)關(guān)。
38． 【著力推進(jìn)“行刑銜接”與協(xié)作配合工作】 為進(jìn)一步健全食品行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作，加大對(duì)食品藥品領(lǐng)域違法犯罪行為打擊力度，2017年6月16日省食藥監(jiān)督管理局、省公安廳、省法院、省檢察院、省政府食品安全委員會(huì)辦公室共同會(huì)簽了《遼寧省食品藥品行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作辦法實(shí)施細(xì)則》，各地人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)參照?qǐng)?zhí)行，并積極加強(qiáng)與行政執(zhí)法機(jī)關(guān)協(xié)作配合，切實(shí)落實(shí)“行刑銜接”，以形成打擊危害食品、藥品安全犯罪合力。
39． 【司法建議】 人民法院對(duì)在審判中發(fā)現(xiàn)的行政執(zhí)法問(wèn)題，可向相關(guān)行政機(jī)關(guān)發(fā)出司法建議。行政機(jī)關(guān)應(yīng)就建議函中所提問(wèn)題，及時(shí)回復(fù)其整改措施、反饋意見。
40． 【判決結(jié)果通告】 對(duì)于已經(jīng)發(fā)生法律效力的危害食品、藥品安全犯罪的刑事判決，一審人民法院應(yīng)及時(shí)送達(dá)各地食品(藥品)安全辦或相關(guān)食品藥品監(jiān)管部門，并及時(shí)將裁判文書上網(wǎng)，以便于行政執(zhí)法機(jī)關(guān)及時(shí)掌握審判情況，實(shí)現(xiàn)信息共享，確保從業(yè)禁止的落實(shí)執(zhí)行。對(duì)于確因特殊原因而無(wú)法直接送達(dá)的，可通過(guò)檢察機(jī)關(guān)或公安機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)食品藥品監(jiān)管機(jī)構(gòu)。
八、附則
41． 【生效時(shí)間】 本指導(dǎo)意見自公布之日起施行。
