律師代理民事訴訟出庭指引
( 廣州市律師協(xié)會(huì)2022年3月21日發(fā)布)
目 錄
第一章 總則
第二章 庭前準(zhǔn)備
第三章 參加庭審
第四章 附則
第一章 通則
第一條 律師出庭訴訟的職責(zé),是以委托代理人的身份,根據(jù)案件事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定,代表委托人依法向法庭提出對委托人有利請求,陳述或申辯對委托人有利的事實(shí)和理由,以維護(hù)委托人的合法權(quán)益。
第二條 律師出庭訴訟應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》和其他有關(guān)規(guī)定,正確履行訴訟職責(zé)。
第三條 律師出庭前應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂民事委托代理合同,取得委托人書面授權(quán),并經(jīng)所在律師事務(wù)指派且出具所函,方可出庭參加訴訟。
第四條 律師出庭訴訟應(yīng)當(dāng)圍繞己方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)4或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí),依照證據(jù)規(guī)則,客觀、真實(shí)、清晰、有針對性地向法庭提供證據(jù)。
第五條 律師出庭訴訟應(yīng)服從法庭安排,律師發(fā)言應(yīng)當(dāng)使用普通話,經(jīng)律師申請并征得法庭批準(zhǔn)后可使用當(dāng)?shù)胤窖?。發(fā)言時(shí)應(yīng)做到用語規(guī)范,語速適中,吐字清晰,聲音洪亮。
第六條 律師出庭訴訟應(yīng)當(dāng)遵守法庭規(guī)則和庭審程序。
第七條 律師出庭訴訟言行、舉止應(yīng)大方、得體,符合律師身份。
第八條 律師出庭訴訟應(yīng)在證據(jù)確定的事實(shí)之下,最大程度地維護(hù)委托人的合法權(quán)益,應(yīng)當(dāng)避免作出沒有事實(shí)依據(jù)的虛假陳述。對于委托人認(rèn)為屬實(shí)但缺乏證據(jù)的事實(shí)可由委托人本人陳述,如委托人不到庭的,律師可以代為轉(zhuǎn)達(dá)。
第二章 庭前準(zhǔn)備
第一節(jié) 技術(shù)性準(zhǔn)備
第九條 律師出庭前應(yīng)熟悉案情,對于案件事實(shí)的掌握應(yīng)當(dāng)盡可能全面、精準(zhǔn),倡議律師在必要時(shí)采取制作案件事實(shí)圖表等方式進(jìn)行事實(shí)陳述。
第十條 律師出庭前應(yīng)在掌握案件事實(shí)的基礎(chǔ)上,運(yùn)用法律邏輯思維,確立案件的法律關(guān)系及查找案件所涉及的法律法規(guī)。
第十一條 律師出庭前可以制作并熟悉舉證、質(zhì)證、詢問和答辯提綱,歸納爭議焦點(diǎn),提前準(zhǔn)備好代理思路。
第十二條 律師出庭前可以就相對方或法庭針對案件事實(shí)可5能提出的問題進(jìn)行推測,并根據(jù)需要制作出庭預(yù)案,必要時(shí)可以通過模擬法庭或同伴演練予以完善。
第十三條 律師出庭前,應(yīng)提前與委托人核對證據(jù)原件,以便于開庭當(dāng)天向法院出示證據(jù)原件供法庭和對方核對。
第十四條 律師在法律規(guī)定期限內(nèi),結(jié)合案件事實(shí)及法律法規(guī)規(guī)定,堅(jiān)持合法、合理、適度原則,依法向法庭提出管轄權(quán)異議申請。
第十五條 律師在法律規(guī)定期限內(nèi),依法提出審判員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘定人的回避申請,依法有效維護(hù)程序正義。
第二節(jié) 事務(wù)性準(zhǔn)備
第十六條 律師出庭訴訟至少應(yīng)在開庭前一日或合理時(shí)間內(nèi)確認(rèn)法庭所在的確切地理位置并選擇適當(dāng)交通工具。
第十七條 律師出庭訴訟應(yīng)根據(jù)需要準(zhǔn)備出庭的相關(guān)材料(如資格證件、案件卷宗、發(fā)言提綱、質(zhì)證意見、代理詞及相關(guān)法律法規(guī)、參考判例等文件和示證所需的設(shè)備)。
第十八條 律師出庭應(yīng)訴應(yīng)當(dāng)按照中華全國律師協(xié)會(huì)《律師出庭服裝使用管理辦法》的要求規(guī)范著裝,并按《律師協(xié)會(huì)標(biāo)識(shí)使用管理辦法》佩帶徽標(biāo)。做到儀表整潔,舉止得體。
第十九條 律師應(yīng)按法院指引進(jìn)入審判大樓或法庭所處建筑體,并在進(jìn)入后遵守以下規(guī)定:(一)法庭禁止的物品不得帶入法庭;(二)不得有其他有損律師形象的言行、舉止。
第二十條 委托人參加開庭的,應(yīng)提前將開庭時(shí)間、地點(diǎn)、開庭需攜帶的材料、注意事項(xiàng)等告知委托人。
第三章 參加庭審
第一節(jié) 一般規(guī)定
第二十一條 律師應(yīng)在書記員或工作人員傳喚或經(jīng)得其同意后進(jìn)入法庭。多名律師出庭的,應(yīng)按順序進(jìn)入法庭,并按法庭安排的訴訟參加人身份席就坐,主要發(fā)言人坐在靠近審判席的一側(cè)。如案件材料較多,可將有關(guān)材料先行放到工作臺(tái)面。
第二十二條 律師出庭應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)時(shí)。若確實(shí)存在不能克服的客觀原因等情況不能及時(shí)趕到法庭的,須提前聯(lián)系書記員和承辦法官,如無法聯(lián)系案件承辦法官和書記員時(shí),通過12368 訴訟服務(wù)熱線留言方式,申請延期開庭或委托其他律師出庭,或要求當(dāng)事人出庭等,避免撤訴或缺席審判等影響委托人合法權(quán)益的情形。
第二十三條 律師出庭參加訴訟應(yīng)當(dāng)尊重審判人員,尊重審判長依法進(jìn)行的訴訟指揮,遵守法庭紀(jì)律。不得隨意離開法庭。確實(shí)需要離開法庭的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)審判長同意或提請法庭休庭。
第二十四條 律師出庭訴訟對合議庭組成人員應(yīng)當(dāng)分別稱“審判長”、“審判員”、“人民陪審員”或統(tǒng)稱“合議庭”或“法庭”。對方當(dāng)事人應(yīng)稱“原(被)告”或“原(被)告 XXX”。對方律師應(yīng)稱“原(被)告代理人”或“原(被)告代理律師”。
7證人、鑒定人應(yīng)稱“證人”、“鑒定人”或“證人 XXX”、“鑒定人 XXX”。律師可以自稱為“原(被)告代理人”或者“本代理人”。
第二十五條 律師在庭審中的語速應(yīng)該盡可能與書記員的記錄速度一致,發(fā)言中應(yīng)注意觀察書記員的記錄情況,必要時(shí)可以適當(dāng)停頓或復(fù)述。對于采用同步語音轉(zhuǎn)錄文字系統(tǒng)的法院,律師可于開庭前與書記員確認(rèn),在庭審時(shí)注意對著話筒發(fā)言,保持咬字清晰、語速適中、語句連貫。
第二十六條 為了取得更好的效果,倡導(dǎo)律師發(fā)言時(shí)根據(jù)需要盡量做到脫稿,如確不能或不便于脫稿,應(yīng)對稿件進(jìn)行適當(dāng)總結(jié)、提煉,并在發(fā)言時(shí)與審判席進(jìn)行目光交流,不應(yīng)照本宣科。律師應(yīng)視庭審進(jìn)度進(jìn)行觀點(diǎn)陳述,發(fā)言時(shí)盡量避免重復(fù)表達(dá)同一觀點(diǎn)。
第二十七條 律師在庭審中應(yīng)盡量使用肯定性、陳述性語言,不用或少用疑問式、反問式、比喻式或模糊不清的語言表述,不得使用帶攻擊性、挑釁性的語言。但在發(fā)問階段或辯論階段可以使用疑問或反問句式,反駁對方陳述的謬誤或?qū)Ψ降年愂鋈绯闪?dǎo)致荒謬/矛盾的結(jié)果。
第二節(jié) 法庭調(diào)查
第二十八條 律師陳述起訴狀或答辯狀時(shí),應(yīng)注意保持姿勢端正。訴訟請求應(yīng)著重陳述,做到清晰、準(zhǔn)確、完整。陳述起訴或答辯所依據(jù)的事實(shí)和理由時(shí),應(yīng)區(qū)分主次,必要時(shí)可進(jìn)行概括性陳述。陳述完畢后,應(yīng)面向?qū)徟虚L告知:“審判長,起訴狀(答辯狀)陳述完畢?!?/p>
第二十九條 律師舉證應(yīng)遵循下列要求:
(一)制作證據(jù)清單,清單內(nèi)容包括編號(hào)、證據(jù)名稱、證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容等,證據(jù)較多時(shí)可以分組列舉;
(二)證據(jù)清單對應(yīng)的證據(jù)材料,可連續(xù)編寫頁碼,以便保障庭審程序的順利進(jìn)行;
(二)根據(jù)案件情況可以向法庭申請逐一出示、分組出示或一次全部出示;
(三)出示、宣讀、播放每一份(組)證據(jù)前,律師可先就證據(jù)名稱及所要證明的內(nèi)容向法庭作必要說明;
(四)每出示、宣讀或播放一份(組)證據(jù)后,可以說明“XXX證據(jù)出示、宣讀或播放完畢。”也可以根據(jù)案情在證據(jù)全部出示完畢后再向法庭說明;
(五)出示、宣讀、播放每一份(組)證據(jù)時(shí),可以全部出示,也可以摘要出示,但不得作扭曲原意的刪減、概括;
(六)出示的證據(jù)一般應(yīng)當(dāng)為證據(jù)的原件或原物,原物不宜搬運(yùn)、不宜保存或確實(shí)不具備原件或原物的證據(jù),可以提供復(fù)制品、影像資料或者其他替代品,但應(yīng)向法庭作必要的解釋、說明;
(七)使用多媒體示證的,律師應(yīng)向法庭申請,并簡要說明該示證方式;
(八)提供的外文書證或者外文說明資料,應(yīng)當(dāng)附有中文譯本;
(九)在境外形成的公文書證應(yīng)經(jīng)過公證手續(xù),在境外形成的涉及身份關(guān)系的證據(jù)應(yīng)經(jīng)過公證及認(rèn)證手續(xù);或者履行與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù);
(十)增加訴訟請求或者提起反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求的,應(yīng)當(dāng)在庭審辯論終結(jié)前提出;
(十一)在人民法院指定的期間內(nèi)提出鑒定申請,并預(yù)交鑒定費(fèi)用;
(十二)按照法律法規(guī)規(guī)定提供電子數(shù)據(jù)和視聽資料及對應(yīng)的原件/原始載體。
(十三)根據(jù)案件的需要,在法律規(guī)定的期限內(nèi)提交證人出庭、請求法院調(diào)查取證和出具律師調(diào)查令的申請書。
(十四)使用律師調(diào)查令進(jìn)行調(diào)查時(shí),要按照《廣東省高級人民法院關(guān)于在民事訴訟中實(shí)行律師調(diào)查令的規(guī)定》和法院的要求合理、規(guī)范、文明使用律師調(diào)查令。
第三十條 所有證據(jù)出示完畢后,律師可向?qū)徟虚L說明:“審判長,原告(被告)的有關(guān)證據(jù)現(xiàn)已全部出示完畢,以上證據(jù)確實(shí)、充分,足以證明原告的訴訟請求符合(不符合)事實(shí)情況和法律規(guī)定”,請合議庭依法采信?!?/p>
第三十一條 律師質(zhì)證應(yīng)遵循下列要求:
(一)應(yīng)逐一核查證據(jù)原件或原物,確實(shí)無需核查的除外。對于對方不能提供原件核對的證據(jù),原則上可以不確認(rèn)真實(shí)性或不予質(zhì)證,確有質(zhì)證要求的,按本指引的規(guī)定進(jìn)行質(zhì)證;
(二)律師應(yīng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性及其證明力發(fā)表質(zhì)證意見,必要時(shí)應(yīng)制作書面質(zhì)證意見提交給法庭。如否定證據(jù)的真實(shí)性、合法性或關(guān)聯(lián)性的,應(yīng)適當(dāng)闡明理由;
(三)根據(jù)案件情況可以向法庭申請逐一質(zhì)證、分組質(zhì)證或一次全部質(zhì)證;
(四)對于多媒體證據(jù),應(yīng)考察其所載電文數(shù)據(jù)形成的時(shí)間,以及是否屬于復(fù)制品;
(五)質(zhì)證時(shí)應(yīng)條理清晰,重點(diǎn)明確,對任一證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見前,應(yīng)首先說明是對原告(被告)提供的證據(jù)幾發(fā)表質(zhì)證意見;
(六)對某項(xiàng)證據(jù)的特定部分發(fā)表針對性意見時(shí),可引導(dǎo)或提示合議庭注意該特定部分。
第三十二條 在法庭上對方主張于己不利或者對方新主張的事實(shí),己方律師未向委托人核實(shí)并充分披露風(fēng)險(xiǎn)的,可以向法庭申請于庭后向當(dāng)事人核實(shí)后再書面作答。若需有所限制或者附條件予以承認(rèn)或者主張于己不利的事實(shí),可以書面向己方當(dāng)事人披露其中存在的風(fēng)險(xiǎn)。
第三十三條 所有證據(jù)質(zhì)證完畢后,律師可向?qū)徟虚L說明:“審判長,原告(被告)的有關(guān)證據(jù)已全部質(zhì)證完畢,以上質(zhì)證意見足以說明原告(被告)的證據(jù)不足以證明其主張?!?/p>
第三十四條 對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密,需要在法庭出示的,不得在公開開庭時(shí)出示。
第三十五條 詢問己方證人時(shí)應(yīng)盡量使用開放式的提問方式,少用或不用封閉式提問方式。詢問對方證人時(shí),可結(jié)合案件事實(shí)情況適當(dāng)使用封閉式提問方式,但不應(yīng)使用誤導(dǎo)性、傾向性詢問方式。
第三十六詢問鑒定人應(yīng)圍繞鑒定人資質(zhì)、鑒定程序、鑒定所依據(jù)的原理方法、鑒定過程以及鑒定意見等與鑒定行為相關(guān)的事項(xiàng)進(jìn)行。
第三十七條 詢問對方當(dāng)事人或代理人應(yīng)圍繞案件的關(guān)鍵事實(shí)進(jìn)行。所詢問的問題應(yīng)精心設(shè)計(jì),一般不詢問以下問題:
(一)與案件無關(guān)或者對方可以輕易回答、避讓的問題;
(二)合議庭已詢問過或?qū)Ψ揭颜J(rèn)可的問題;
(三)對主觀心理狀態(tài)或主觀事實(shí)進(jìn)行求證的問題;
(四)依據(jù)自然規(guī)律或思維邏輯明顯可以推定結(jié)論的問題。
第三十八條 對于合議庭詢問的問題應(yīng)明確、果斷作答,不宜猶豫不決、含糊其詞,確需詢問當(dāng)事人或核查事實(shí)的,可以提請法院休庭或申請庭后書面作答。
第三十九條 證人、鑒定人詢問結(jié)束時(shí),律師應(yīng)向?qū)徟虚L說明:“審判長,對證人(鑒定人)XXX 的詢問完畢?!?/p>
第四十條 在法庭調(diào)查階段,遇有下列情況,律師可根據(jù)具體情況提請審判長予以制止,或者建議休庭:
(一)對方當(dāng)事人、代理人或旁聽人員存在違反法庭紀(jì)律,或損害、威脅律師權(quán)益的言行;
(二)法庭審理程序存在明顯違法情形時(shí);
(三)對方當(dāng)事人、代理人采取威脅、誘導(dǎo)等不正當(dāng)方式進(jìn)行提問的,或所提問題與案件明顯無關(guān)的。律師提請審判長制止的方式可以是:“反對。審判長,剛才……(例:原告律師向證人的提問是誘導(dǎo)性的。)”或:“審判長……(例:被告辱罵律師的行為,違反了法庭紀(jì)律,有損法庭形象及律師權(quán)益,應(yīng)予制止。)”
第四十一條 法庭調(diào)查過程中,律師不得隨意打斷其他訴訟參與人的發(fā)言。
第四十二條 律師舉證、質(zhì)證、答辯時(shí)應(yīng)參考舉證及質(zhì)證提綱,并根據(jù)庭審情況及時(shí)調(diào)整。
第三節(jié) 法庭辯論
第四十三條 律師發(fā)表辯論意見時(shí)應(yīng)注意:
(一)圍繞合議庭總結(jié)爭議焦點(diǎn)發(fā)表辯論意見。合議庭未總結(jié)爭議焦點(diǎn)時(shí),有必要可以根據(jù)案件情況自行總結(jié);
(二)按爭議焦點(diǎn)的列舉順序逐一發(fā)表辯論意見,做到觀點(diǎn)明確、條理清晰、邏輯嚴(yán)密、言之有據(jù);
(三)辯論意見應(yīng)引用證據(jù)闡述事實(shí),同時(shí)援引法律規(guī)定,必要時(shí)援引最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例作為己方觀點(diǎn)的依據(jù),確定事實(shí)產(chǎn)生的法律后果;
(四)辯論意見應(yīng)確立自己的觀點(diǎn),同時(shí)應(yīng)有針對性地反駁對方觀點(diǎn);
第四十四條 律師發(fā)表辯論意見時(shí)可以說明“尊敬的審判長、審判員(人民陪審員),原告(被告)代理人根據(jù)法庭調(diào)查的事實(shí)及相關(guān)法律規(guī)定,圍繞合議庭總結(jié)的爭議焦點(diǎn),發(fā)表以下辯論意見。”辯論意見發(fā)表完畢,律師應(yīng)告知審判長:“審判長,原告(被告)辯論意見發(fā)表完畢?!?/p>
第四十五條 法庭辯論階段,律師認(rèn)為需要恢復(fù)法庭調(diào)查的,應(yīng)當(dāng)向法庭提出申請。
第四十六條 法庭辯論階段,律師還有新的辯論意見,而審判長未征求律師意見即結(jié)束法庭辯論時(shí),律師可向?qū)徟虚L提出:“審判長,原告(被告)律師的答辯意見還沒有發(fā)表完畢,請恢復(fù)法庭辯論或者允許代理人補(bǔ)充答辯意見。”
第四節(jié) 最后陳述及延期審理
第四十七條 法庭辯論結(jié)束后,如法庭詢問最后意見,律師陳述應(yīng)盡量簡潔,可表述為“原告(被告)堅(jiān)持起訴狀(答辯狀)及剛才庭審時(shí)陳述的意見,如有補(bǔ)充,庭后代理人將以書面形式另行提交給法庭。”
第四十八條 在開庭前或者法庭審理過程中,遇有《中華人民共和國民事訴訟法》第 146 條規(guī)定的情況,律師可以要求法庭延期審理:“審判長,鑒于……情況,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第 146 條的規(guī)定,特提請法庭延期審理”。第四十九條 在開庭前或者法庭審理過程中,遇有《中華人民共和國民事訴訟法》第 150 條規(guī)定的情況,律師可以要求法庭中止訴訟:“審判長,鑒于……情況,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第 150 條的規(guī)定,特提請法庭中止訴訟”。第五十條 在開庭前或者法庭審理過程中,遇有《中華人民共和國民事訴訟法》第 151 條規(guī)定的情況,律師可以要求法庭終結(jié)
訴訟:“審判長,鑒于……情況,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第 151 條的規(guī)定,特提請法庭終結(jié)訴訟”。
第五節(jié)宣判及退庭
第五十一條 根據(jù)庭審情況,若事實(shí)清楚、雙方當(dāng)事人爭議不大、訴訟標(biāo)的額較小的案件或被告缺席的案件,律師可以向法庭請求當(dāng)庭宣判,是否同意由法庭決定。
第五十二條 宣告判決時(shí),律師應(yīng)當(dāng)按照法庭要求起立。
第五十三條 宣判后,律師應(yīng)審查判決書,如發(fā)現(xiàn)文字性錯(cuò)漏應(yīng)及時(shí)要求法庭補(bǔ)證。
第五十四條 審判后,律師應(yīng)向當(dāng)事人釋明判決書所依據(jù)的事實(shí)和理由,并結(jié)合委托人的意見,建議委托人是否提起上訴。
第五十五條 審判長宣布閉庭后,律師應(yīng)等待審判人員退庭后,并簽署筆錄后再離開法庭。
第四章 附則
第五十六條 本指引適用于本市律師參加適用一審普通程序公開審理的民商事案件開庭。對于人民法院按照簡易程序、二審程序、再審程序、特別程序公開審理或不公開審理的案件,可以參照適用本指引。
第五十七條 本指引由廣州市律師協(xié)會(huì)民事法律專業(yè)委員會(huì)負(fù)責(zé)解釋。
第五十八條 本指引為倡導(dǎo)性指引,不具有強(qiáng)制執(zhí)行效力。