發(fā)文機關(guān)中國公證協(xié)會
發(fā)文日期2004年09月09日
時效性現(xiàn)行有效
發(fā)文字號公協(xié)字〔2004〕第23號
施行日期2004年09月09日
效力級別行業(yè)規(guī)定
各省、自治區(qū)、直轄市公證員協(xié)會，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團司法局公證管理處，長安公證處：
《中國公證員協(xié)會關(guān)于辦理保全證據(jù)公證的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《保全證據(jù)公證指導(dǎo)意見》）已經(jīng)中國公證員協(xié)會四屆三次理事會通過，現(xiàn)印發(fā)你們，請認真貫徹落實。
保全證據(jù)公證是公證業(yè)務(wù)中一項業(yè)務(wù)量較大的業(yè)務(wù)。隨著人民法院民事審判制度的改革、當(dāng)事人法律意識的增強，經(jīng)過公證的證據(jù)，將在民事訴訟中以及在維護當(dāng)事人合法權(quán)益的各種交涉中凸現(xiàn)其重要價值。因此，辦理好保全證據(jù)公證，對充分發(fā)揮公證在民商事活動中的保障作用，有著十分重要的意義。各地要做好《保全證據(jù)公證指導(dǎo)意見》的學(xué)習(xí)、落實工作，提升公證員在辦理保全證據(jù)公證方面的業(yè)務(wù)能力，提高保全證據(jù)公證的質(zhì)量，以此帶動全行業(yè)公證質(zhì)量的全面提高。
附件
中國公證員協(xié)會關(guān)于辦理保全證據(jù)公證的指導(dǎo)意見
保全證據(jù)公證是指公證處根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請，依法對與申請人權(quán)益有關(guān)的，以及有可能滅失或者以后難以取得的證據(jù)、行為過程加以提取、收存、固定、描述、監(jiān)督的活動。隨著人民法院民事審判方式的改革，保全證據(jù)公證發(fā)揮著愈加重要的作用為進一步規(guī)范保全證據(jù)公證活動，保證公證質(zhì)量，維護公證當(dāng)事人的合法權(quán)益，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國公證暫行條例》、《公證程序規(guī)則》等法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，就保全證據(jù)公證提出如下指導(dǎo)意見：
一、 關(guān)于保全證據(jù)公證的原則
公證處辦理保全證據(jù)公證，應(yīng)遵循依法、客觀、公正的原則。
二、 關(guān)于辦理保全證據(jù)公證的條件
（一）公證申請人與保全事項具有法律上的利害關(guān)系；
（二）申請保全的證據(jù)應(yīng)當(dāng)是為了保護當(dāng)事人合法權(quán)益或者有可能滅失、以后難以取得，需要進行保全的；
（三）辦理保全證據(jù)公證的公證處依法享有管轄權(quán)。
三、 關(guān)于保全證據(jù)公證的種類
（一）對書證、物證的保全；
（二）對視聽資料的保全；
（三）對證人證言、當(dāng)事人陳述的保全；
（四）對行為過程和事實的保全。
四、 關(guān)于保全證據(jù)公證的管轄
保全證據(jù)公證，由當(dāng)事人住所地、行為或者事實發(fā)生地的公證處管轄。
涉及不動產(chǎn)保全的，由不動產(chǎn)所在地公證處管轄。
五、 關(guān)于保全證據(jù)公證的申請、受理
申請人申請辦理保全證據(jù)公證，應(yīng)當(dāng)填寫公證申請表，并提交下列證件和證明材料：
（一）主體資格證明；
（二）需要保全的證據(jù)，以及能夠表明該證據(jù)有可能滅失、或者以后難以取得的材料，申請人與證據(jù)有權(quán)益關(guān)聯(lián)的材料；
（三）申請保全的證據(jù)是物證的，須提交物證樣品或者所有權(quán)證明、使用權(quán)證明、有利害關(guān)系的其他證明；
（四）公證人員認為應(yīng)當(dāng)提交的其他證明材料。
符合下列條件的申請，公證處應(yīng)當(dāng)予以受理，并書面通知當(dāng)事人：
（一）申請人主體資格符合法律規(guī)定；
（二）申請保全事項屬于本公證處管轄；
（三）需要保全的事項與申請人的權(quán)益有利害關(guān)系。
對于不符合前款規(guī)定條件的申請，公證處應(yīng)當(dāng)作出不予受理的決定，通知申請人并告知對不予受理不服的申訴程序。
已由人民法院查封、扣押的財產(chǎn)，利害關(guān)系人申請辦理保全證據(jù)公證的，公證處應(yīng)當(dāng)不予受理，但人民法院申請或經(jīng)人民法院同意的除外。
受理或不予受理的決定，應(yīng)當(dāng)在申請人提出申請之日起的七個工作日內(nèi)作出。
六、 關(guān)于告知義務(wù)和談話筆錄
公證人員接待和詢問當(dāng)事人及有關(guān)證人時，應(yīng)當(dāng)告知其權(quán)利、義務(wù)、法律責(zé)任和注意事項，并且應(yīng)當(dāng)按照《公證程序規(guī)則》第二十四條的規(guī)定制作談話筆錄，筆錄應(yīng)當(dāng)著重記錄下列內(nèi)容：
（一）申請保全證據(jù)的原因、用途或者目的；
（二）申請保全證據(jù)的種類、名稱、數(shù)量、時間、地點和現(xiàn)狀；
（三）保全證據(jù)的方式、方法；
（四）公證人員認為應(yīng)當(dāng)記錄的其他內(nèi)容。
當(dāng)事人也可以提交包含上述內(nèi)容的書面材料。
七、 關(guān)于審查
辦理保全證據(jù)公證，除應(yīng)當(dāng)按照《公證程序規(guī)則》第二十三條規(guī)定的內(nèi)容進行審查外，公證處還應(yīng)當(dāng)重點審查下列內(nèi)容：
（一）申請保全的證據(jù)來源；
（二）保全證據(jù)的方式、方法有無侵害他人合法權(quán)益的情形；
（三）保全的證據(jù)是否與當(dāng)事人的權(quán)益有利害關(guān)系；
（四）參與保全證據(jù)的相關(guān)人員是否具有相應(yīng)的資格。
八、 關(guān)于辦理保全證據(jù)公證的人員和方法的要求
對受理的保全證據(jù)公證事項，公證處應(yīng)當(dāng)派兩名以上公證人員辦理，其中至少應(yīng)有一名公證員。
緊急情況下，可以由一名公證員和一名見證人進行；見證人應(yīng)當(dāng)由公安機關(guān)、居（村）委會的人員或者其他非利害關(guān)系人擔(dān)任。
公證處辦理保全證據(jù)公證，可以根據(jù)具體情況采取臨時封簽、制圖、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、封存、非專業(yè)性鑒定和勘驗、制作筆錄等方法和措施。
九、 關(guān)于書證、物證和視聽資料的保全
辦理保全書證、物證和視聽資料公證的，公證人員應(yīng)當(dāng)采取現(xiàn)場勘驗和現(xiàn)場提取證據(jù)的方式進行?？彬灮蛘叻獯嫘枰Ｈ臅C、物證和視聽資料，要將情況認真記錄在案。記錄應(yīng)包括：勘驗的時間、地點；辦理保全的公證人員及在場的相關(guān)人員的人數(shù)、姓名；保全對象的基本情況；保全的方式、方法；證據(jù)取得的時間、方式或證據(jù)的存放方式、地點、現(xiàn)狀；取得的證據(jù)數(shù)量、種類、形式等。
對不易收存的物證可以采取記錄、制圖、拍照、錄像、錄音、復(fù)制等方式加以提取。
辦理保全物證、書證和視聽資料的公證涉及專業(yè)問題的，應(yīng)當(dāng)在公證員的監(jiān)督下，由專業(yè)人員采取技術(shù)手段進行。
保全證據(jù)過程中所形成的錄音、錄像、攝像、測繪、評估或者鑒定等證據(jù)，由公證員、專業(yè)人員簽名并及時由公證處封存。
十、 關(guān)于證人證言、當(dāng)事人陳述的保全
需要保全證人證言、當(dāng)事人陳述的，證人或者當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在公證員面前進行；
保全證人證言或者當(dāng)事人陳述，公證員必須親自接待和詢問，審查其主體資格，告知其權(quán)利、義務(wù)，并制作談話筆錄，制作的證人證言，應(yīng)當(dāng)由證人簽名確認，加以收存；
同一公證事項中，涉及若干個證人證言的，公證員應(yīng)當(dāng)分別接待和詢問證人；
對律師調(diào)查形成的筆錄，不能直接作為證人證言使用，應(yīng)當(dāng)由公證員親自詢問證人，另行制作證言；
向有危重傷病的人提取證人證言或者當(dāng)事人陳述時，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)生證明其意識狀況并對全過程錄音或者錄像；
向未成年人或者間歇性精神病患者提取證人證言或者當(dāng)事人陳述的，應(yīng)當(dāng)審查其年齡、智力或者保全時的精神健康狀況，并有其監(jiān)護人在場。
十一、 關(guān)于行為過程的保全
辦理保全行為過程的公證，應(yīng)當(dāng)審查行為人的身份、民事行為能力，以及行為內(nèi)容和結(jié)果的真實性、合法性，并記錄保全行為的時間、地點、方式、過程。
對行為過程和事實的保全，涉及專業(yè)問題的，應(yīng)當(dāng)聘請專業(yè)人員進行，公證員應(yīng)當(dāng)審查其資格。
十二、 關(guān)于在保全證據(jù)公證中實施勘驗、封存、鑒定措施的要求
對于保全證據(jù)公證中公證員實施的勘驗、鑒定措施，應(yīng)屬非專業(yè)性質(zhì)，公證員要制作工作記錄，經(jīng)在場的相關(guān)人員核對并簽字蓋章后，將該記錄附卷。
對于保全證據(jù)公證中實施封存的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)封存于公證處。
十三、 關(guān)于信函、文書送達公證的要求
辦理信函、文書送達公證的，應(yīng)做好送達筆錄，筆錄應(yīng)當(dāng)記明送達申請人、被送達信函、文書的名稱、送達地點和被送達人、送達方式，信函、文書的接收人應(yīng)當(dāng)在送達筆錄上簽名，拒絕簽名或拒絕接受信函、文書的，公證員應(yīng)當(dāng)記錄在案。
采用郵寄、電傳方式送達的，應(yīng)當(dāng)將送達憑證復(fù)印件存入卷中。
信函、文書送達由申請人進行，公證人員對全過程進行監(jiān)督，公證人員不得代理當(dāng)事人送達。
申請人無法確認送達地點或者被送達人身份的，公證處應(yīng)當(dāng)不予受理。
十四、 關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容的保全
辦理涉及知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容的保全證據(jù)公證時，公證處有權(quán)根據(jù)當(dāng)事人的要求和被保全對象的不同特點，采取監(jiān)督當(dāng)事人購買或者索取實物、現(xiàn)場拍照、攝像、詢問證人、記錄、錄制證人證言等保全方式，全面、客觀地反映真實情況。
涉及著作權(quán)、專利權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的，公證員應(yīng)當(dāng)告知申請人保全證據(jù)公證不產(chǎn)生確認權(quán)利的效力，如果被保全的證據(jù)產(chǎn)生侵犯他人權(quán)利的后果，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人自行承擔(dān)責(zé)任。
十五、 關(guān)于監(jiān)督購買侵權(quán)物證或者外出提取侵權(quán)證據(jù)的要求
監(jiān)督購買侵權(quán)物證或者外出提取侵權(quán)證據(jù)時，為便于申請人取證，公證人員可以不公開身份，但必須親臨現(xiàn)場，監(jiān)督取證過程，并及時補記現(xiàn)場記錄，記清取證的時間、地點、證據(jù)名稱、數(shù)量等情況，由申請人或者在場人簽名；取證過程中取得的票據(jù)、單據(jù)等證書，能收存原件的應(yīng)當(dāng)收存原件，有正當(dāng)理由無法收存原件的應(yīng)當(dāng)收存復(fù)印件。
十六、 關(guān)于涉及互聯(lián)網(wǎng)上侵權(quán)和違約的保全證據(jù)公證的要求
涉及互聯(lián)網(wǎng)上侵權(quán)和違約的保全證據(jù)公證，應(yīng)當(dāng)在公證人員的監(jiān)督下由相關(guān)人員在計算機操作，詳細記錄上網(wǎng)、進入相關(guān)網(wǎng)址、網(wǎng)頁、下載、打印相關(guān)內(nèi)容的整個過程，如有必要可對全過程進行錄像。
十七、 關(guān)于因單方收回出租房屋或者其他物業(yè)進行保全證據(jù)公證的要求
因單方收回出租房屋或者其他物業(yè)而申請辦理保全證據(jù)公證的，必須具備以下條件：
（一）申請人須是房屋或者其他物業(yè)的所有權(quán)人或管理人，提交權(quán)屬證書或者授權(quán)委托書；
（二）提交經(jīng)過公證的承租合同、契約，且其中必須載明承租人不履行或不完全履行合同、契約義務(wù)時，承租人愿意接受所有權(quán)人或者管理人單方、自行收回出租房屋或物業(yè)的承諾；
（三）提交承租人存在違約事實的證明材料（如：催繳租金的函件）；
（四）申請人承諾對單方收回房屋行為而侵犯他人合法權(quán)益承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；
（五）申請人有能力保護房屋內(nèi)承租人財產(chǎn)的完整和安全。
申請人應(yīng)當(dāng)有能力控制證據(jù)保全現(xiàn)場的局面，防止矛盾激化；申請人無法控制現(xiàn)場局面的，公證處應(yīng)當(dāng)不予辦理，已經(jīng)開始取證的，可暫時中止保全程序，待恢復(fù)正常后視情況繼續(xù)或者終止。
對現(xiàn)場清點的物品，除造冊登記外，應(yīng)當(dāng)進行封存，由申請人妥善保管；除清點記錄外，公證員對保全過程亦應(yīng)做好現(xiàn)場記錄，如有必要也可采取拍照、攝像等方式對現(xiàn)場狀況加以固定。
十八、 關(guān)于辦理保全證據(jù)公證過程中的緊急措施
公證員在保全證據(jù)公證過程中，為了保證保全行為的連續(xù)性、客觀性和真實性。在緊急情況下，對清點過程中放置待清點物品的房間，可以采取粘貼臨時性封簽的方式，對物證及其存放環(huán)境等事實進行固定。
十九、 關(guān)于證據(jù)的保管
對于公證處提取或者保存的書證、物證等，公證處應(yīng)當(dāng)歸檔。
保全證據(jù)的公證卷宗及證據(jù)應(yīng)當(dāng)妥善保管，相關(guān)人員及部門調(diào)閱應(yīng)手續(xù)完備，防止證據(jù)丟失。
二十、 關(guān)于保全證據(jù)公證書的審批、出證
對辦理的保全證據(jù)公證事項出具公證書時，公證員應(yīng)當(dāng)將草擬的公證書原稿連同公證卷宗及時報批，實行主辦公證員制度的公證處按本處規(guī)定執(zhí)行。
符合下列條件的，可以出證：
（一）當(dāng)事人主體資格符合法律規(guī)定；
（二）當(dāng)事人提交的證件、證明材料屬實、有效；
（三）申請保全證據(jù)的行為不危害社會公共利益；
（四）保全證據(jù)方式、方法得當(dāng)；
（五）保全的證據(jù)與當(dāng)事人具有法律上的利害關(guān)系；
（六）法律適用準確，程序符合規(guī)定；
（七）談話筆錄、工作記錄全面、準確；
（八）公證書用詞準確，格式符合規(guī)定。
辦理保全證據(jù)公證，應(yīng)當(dāng)出具要素式公證書。
二十一、 關(guān)于房屋拆遷保全證據(jù)公證
房屋拆遷保全證據(jù)公證，應(yīng)當(dāng)按照司法部《房屋拆遷證據(jù)保全公證細則》的規(guī)定辦理。
二十二、 關(guān)于收費
保全證據(jù)公證的收費應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的《公證服務(wù)收費標準》執(zhí)行。辦理保全證據(jù)公證中所需錄音、錄像、攝像、鑒定、評估、保管等的費用由申請人承擔(dān)。
