發(fā)文機關(guān)最高人民法院
發(fā)文日期2007年11月19日
時效性現(xiàn)行有效
施行日期2007年11月19日
效力級別司法文件
（2007年11月19日）
同志們：
全國法院證券公司破產(chǎn)案件審理工作座談會今天召開了。這次會議是在證券公司綜合治理行政處置方面的工作基本完成，人民法院受理、審理證券公司破產(chǎn)案件工作全面展開的形勢下召開的。會議的任務是：以鄧小平理論、“三個代表”重要思想、科學發(fā)展觀為指導，深入貫徹黨的十七大精神，進一步提高人民法院對審理好證券公司破產(chǎn)案件、鞏固證券公司綜合治理成果重要性的認識，研究審理證券公司破產(chǎn)案件中存在的問題，部署下一步工作，為維護社會穩(wěn)定、促進證券市場健康發(fā)展提供有力司法保障。
下面，我就相關(guān)工作講三個問題。
一、 提高認識、鞏固證券公司綜合治理行政處置成果
（一）人民法院受理、審理證券公司破產(chǎn)案件的背景和目前進展情況
證券公司是證券市場重要的中介機構(gòu)，在市場的培育和發(fā)展中發(fā)揮著重要作用。由于體制、機制上的缺陷，證券公司在快速發(fā)展的同時，也積累了許多矛盾和問題。2003年底至2004年上半年，伴隨著證券市場的持續(xù)低迷和結(jié)構(gòu)性調(diào)整，一批證券公司的違規(guī)問題急劇暴露，證券行業(yè)多年積累的風險呈現(xiàn)集中爆發(fā)態(tài)勢，證券公司面臨自行業(yè)建立以來的第一次系統(tǒng)性危機，不但嚴重危及資本市場的安全，而且波及社會穩(wěn)定，情況十分嚴重，迫切需要采取措施進行處置和綜合治理。2004年8月以來，針對部分證券公司風險集中爆發(fā)的情況，按照國務院的統(tǒng)一部署，證券公司綜合治理工作全面推開。經(jīng)過持續(xù)三年的不懈努力，證券公司歷史遺留風險徹底化解，財務狀況顯著改善，合規(guī)經(jīng)營意識和風險管理能力明顯增強，監(jiān)管法規(guī)制度逐步完善，基礎性制度改革取得實質(zhì)進展。綜合治理行政處置方面的工作已于2007年8月底宣告結(jié)束，各項主要目標已基本實現(xiàn)。根據(jù)國務院批準的證券公司風險處置方案，絕大部分被處置公司將通過破產(chǎn)程序退出市場。目前，被處置證券公司已基本完成行政清理工作，正全面啟動破產(chǎn)程序。到目前為止，人民法院已經(jīng)受理證券公司破產(chǎn)案件27件，還有4家證券公司將于近期向人民法院提出破產(chǎn)申請。
（二）正確認識審理好證券公司破產(chǎn)案件的重要意義，鞏固證券公司綜合治理成果
在人民法院集中受理證券公司破產(chǎn)案件期間，適逢黨的十七大勝利召開。胡錦濤同志在十七大報告中指出，要“提高銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)競爭力。優(yōu)化資本市場結(jié)構(gòu)，多渠道提高直接融資比重。加強和改進金融監(jiān)管，防范和化解金融風險。”這對我們搞好證券公司綜合治理工作，具有重要指導意義。近期，溫家寶總理對綜合治理工作作出重要批示：“證券公司綜合治理工作在證監(jiān)會和各方面的共同努力了取得了積極成效，這對于完善資本市場基礎性制度，提高監(jiān)管能力，加強證券公司風險管理具有重要作用。推進資本市場持續(xù)健康規(guī)范發(fā)展是一項長期工作，任重道遠。證券公司綜合治理后期工作仍須抓緊，以鞏固成果?！笨偫淼呐境浞挚隙司C合治理工作，對下一步的工作也提出了明確要求。最高人民法院肖揚院長對此也明確批示，要求我們“繼續(xù)做好后續(xù)工作，力求最佳效果”。應當看到，證券公司綜合治理工作是防范和化解證券市場風險的重要步驟，雖然證券公司綜合治理行政處置方面的工作已經(jīng)基本結(jié)束，但是，人民法院全面受理、審理證券公司破產(chǎn)案件工作剛剛開始，這項工作是證券公司綜合治理工作在司法程序的延伸。被處置的證券公司有許多問題需要通過破產(chǎn)程序加以解決，并在破產(chǎn)清算后退出市場。審理好證券公司破產(chǎn)案件是人民法院以實際行動貫徹黨的十七大精神的具體體現(xiàn)，是防范和化解金融風險措施的重要組成部分，是鞏固證券公司綜合治理成果的重要保證。從人民法院審判工作角度看，審理好這批案件，也是人民法院發(fā)揮審判職能作用，服務國家中心工作大局的必然要求，更是人民法院民商事審判工作職責所在。我們要充分認識審理好證券公司破產(chǎn)案件的重要意義，把握全局，認真開展工作，力求取得最佳效果。
人民法院在審理證券公司破產(chǎn)案件過程中，要注意維護證券公司風險處置措施的效力，鞏固綜合治理成果。證券公司作為一種特殊的金融企業(yè)，其進入破產(chǎn)程序后，在風險化解、投資者保護、管理人指定、資產(chǎn)處置、財產(chǎn)分配等諸多方面與普通企業(yè)破產(chǎn)有著明顯的差別。證券公司綜合治理是在我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展過程中的一項創(chuàng)造性工作，在目前缺乏明確的法律規(guī)定和實踐經(jīng)驗的情況下，應當說以行政主導處理證券公司關(guān)閉及破產(chǎn)過程中的一些特殊問題，是當前我國化解證券市場風險的最好選擇。在此過程中，相關(guān)部門共同研究、采取對策，妥善化解了風險，與此同時，兼顧各利害關(guān)系主體的權(quán)益，取得了好的效果。風險處置過程中，對證券公司實施的重要行政措施均報經(jīng)國務院批準同意，符合《公司法》、《證券法》的原則，即將出臺的《證券公司風險處置條例》對此也作了明確規(guī)定。應當看到，在證券公司風險爆發(fā)之初，被處置的證券公司大都嚴重違法違規(guī)經(jīng)營，均已發(fā)生 企業(yè)破產(chǎn)法所規(guī)定的破產(chǎn)原因，只是由于證券公司風險的特殊性，不能直接進入破產(chǎn)程序。行政清理解決了本應在破產(chǎn)程序中解決的賬戶清理、債權(quán)收購、證券類資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、客戶和職工安置、責任追究等諸多特殊、敏感問題，為證券公司破產(chǎn)案件的審理工作順利進行創(chuàng)造了條件。當然，行政處置程序只是證券公司破產(chǎn)的特殊前置程序，因此，在這一過程中，也應遵循破產(chǎn)法的基本原則。在行政處置過程中，國家拿出大量的資金彌補被挪用的客戶交易結(jié)算資金和收購個人債權(quán)，從而保證了投資者資產(chǎn)的完整性，有效防止了系統(tǒng)性風險的蔓延。鑒于被處置的證券公司當時已經(jīng)破產(chǎn)，資不抵債，其股東的清算權(quán)益已經(jīng)為零，股東對公司已經(jīng)沒有實體權(quán)利，其訴訟權(quán)利也應受到相應的限制。同時，涉及相關(guān)證券公司的行政處置措施是在當時的市場環(huán)境下，根據(jù)有關(guān)政策、法規(guī)作出的，對于個別股東或者債權(quán)人針對上述行政處置措施提起訴訟的，人民法院應當審慎處理，對于經(jīng)過監(jiān)管部門批準的處置行為，原則上應當予以維護，以避免證券公司風險處置工作出現(xiàn)反復。
（三）發(fā)揚成績，應對挑戰(zhàn)
證券公司破產(chǎn)案件的審理，使人民法院面臨許多新情況、新問題，但同時也給人民法院民商事審判工作的發(fā)展帶來機遇。為做好相關(guān)工作，最高人民法院于2005年9月在深圳召開了全國部分中、高級人民法院審理證券公司破產(chǎn)案件座談會，明確了被處置公司進入破產(chǎn)清算的八項條件，確定了相應的程序和銜接安排，為證券公司破產(chǎn)案件的受理和審理打下了堅實的基礎；人民法院為被處置的證券公司提供“三中止”的司法保護措施，保全了大批資產(chǎn)，為證券公司綜合治理工作創(chuàng)造了良好的司法環(huán)境，也為破產(chǎn)案件的順利審理創(chuàng)造廠有利條件；各相關(guān)人民法院勇于探索，善于總結(jié)經(jīng)驗，按照最高人民法院的統(tǒng)一部署，審查案件受理條件，平穩(wěn)地實現(xiàn)證券公司風險處置從行政程序到破產(chǎn)程序的轉(zhuǎn)換；各地人民法院同監(jiān)管部門以及當?shù)攸h委、政府一道，付出巨大努力，較好地維護了社會穩(wěn)定；針對新破產(chǎn)法程序上的變化，摸索簡便易行的方法，提高了破產(chǎn)程序推進的效率。
人民法院在前一階段的行政處置期間，以及受理、審理證券公司破產(chǎn)案件過程中，初步形成了一些很好的經(jīng)驗，主要有：一是樹立全局意識，統(tǒng)一思想，上下級法院及時溝通情況，協(xié)調(diào)行動；二是正確區(qū)分行政處置程序與破產(chǎn)程序的職責分工，明確證券公司破產(chǎn)申請受理的條件；三是與監(jiān)管部門配合，為行政處置措施提供相應司法保護；四是嚴格依法辦案，公平保護各利害關(guān)系主體的權(quán)益。
在肯定成績、總結(jié)經(jīng)驗的同時，我們也要清醒地看到，在前一階段受理的破產(chǎn)案件中暴露出了一些情況和問題。個別法院在審理、執(zhí)行有關(guān)被處置證券公司的案件時，存在一些不顧大局，違法判案，爭搶執(zhí)行等情況；有的法院在審查受理證券公司破產(chǎn)申請時消極應對，甚至無故推諉，致使有關(guān)工作難以推進。人民法院在受理、審理證券公司破產(chǎn)案件時，要避免上述問題的發(fā)生，克服困難、積極進取，尤其要克服畏難情緒，擺脫地方保護主義的影響，通過對案件的公正審理，依法保護各方當事人的合法權(quán)益。
二、 審理證券公司破產(chǎn)案件應當注意的幾個問題
人民法院對證券公司破產(chǎn)案件的全面受理與審理，正值《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》施行之初。 企業(yè)破產(chǎn)法并沒有就金融機構(gòu)破產(chǎn)的特殊問題作出規(guī)定，僅授權(quán)國務院制定實施辦法，但短時間內(nèi)相關(guān)辦法難以出臺，人民法院在審理證券公司破產(chǎn)案件過程中，積極探索、積累經(jīng)驗就顯得尤為重要，這必將為我國完善破產(chǎn)法律制度提供有益的經(jīng)驗和借鑒。下面，我就有關(guān)問題提出幾點意見，供大家討論。
（一）關(guān)于指定管理人的問題
管理人是 企業(yè)破產(chǎn)法新設立的制度，在破產(chǎn)程序中起到至關(guān)重要的作用。對證券公司管理人素質(zhì)的要求遠遠高于普通企業(yè)管理人，其既要掌握破產(chǎn)法，又要精通金融證券業(yè)務，更要熟悉國家關(guān)于證券公司綜合治理的有關(guān)政策、法規(guī)，了解破產(chǎn)的證券公司行政處置程序的基本情況?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》有針對性地規(guī)定了審理證券公司等金融機構(gòu)破產(chǎn)案件中指定管理人的方法。根據(jù)該規(guī)定，人民法院審理證券公司破產(chǎn)案件指定管理人可以采取以下幾種方法：1、由原行政清算組（包括行政清理組）直接轉(zhuǎn)為管理人。該規(guī)定第十八條指出，破產(chǎn)申請受理前，根據(jù)有關(guān)規(guī)定已經(jīng)成立清算組，人民法院認為符合本規(guī)定第十九條的規(guī)定的，可以指定清算組為管理人。這是由于行政清算組對行政處置過程中的情況比較了解，也比較熟悉證券公司風險處置的政策，具備處置證券公司風險所需的專業(yè)知識。行政清算組進行的行政清理工作與破產(chǎn)案件中管理人的工作有相似性，為保證行政清理工作和破產(chǎn)審理工作的順利銜接，對于符合上述規(guī)定的行政清算組，經(jīng)人民法院認可，可直接轉(zhuǎn)為管理人。2、重新指定清算組擔任管理人。人民法院認為可以指定清算組為管理人的，可以從政府有關(guān)部門、編入管理人名冊的社會中介機構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司中指定清算組成員，人民銀行及金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以按照有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定派人參加清算組。需要指出的是，由于原行政清算組人員對證券公司在行政處置過程中的情況比較了解，其參加破產(chǎn)管理有利于破產(chǎn)程序的順利進行，所以人民法院重新指定的清算組成員中一般應當包括原行政清算組的成員。3、接受推薦指定管理人。對于經(jīng)過行政清理、清算的證券公司的破產(chǎn)案件，人民法院可以在金融監(jiān)督管理機構(gòu)推薦的已編入管理人名冊的社會中介機構(gòu)中指定管理人。這是針對審理證券公司等特殊主體破產(chǎn)案件指定管理人的特殊規(guī)定。行政清算組根據(jù)證券監(jiān)管機構(gòu)的指派從事行政清理工作，性質(zhì)上與其他普通中介服務根本不同，因此，當事人如根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第二十三條、第二十四條的規(guī)定，以行政清算組或其成員存在 企業(yè)破產(chǎn)法第二十四條第三款第三項規(guī)定的利害關(guān)系為由主張其回避的，人民法院應不予支持。
人民法院指定管理人后，行政清理組仍要保留一段時間，負責行政清理后續(xù)事宜，配合管理人做好后續(xù)工作。行政清理組在行政處置期間的費用，經(jīng)證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準的，可作為破產(chǎn)費用在破產(chǎn)財產(chǎn)中支付。破產(chǎn)期間，行政清理組配合破產(chǎn)清算的費用開支，從被處置證券公司破產(chǎn)費用中列支。行政清理組被撤銷后，個別確需處理的后續(xù)問題，可商請證券監(jiān)督管理機構(gòu)協(xié)調(diào)解決。
（二）關(guān)于案件受理后有關(guān)訴訟、保全和執(zhí)行問題
根據(jù)新 企業(yè)破產(chǎn)法的相關(guān)規(guī)定，人民法院受理證券公司破產(chǎn)申請后，有關(guān)證券公司財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)證券公司的民事訴訟或者仲裁應當中止，在管理人接管證券公司的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)證券公司的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。對于其他人民法院采取的財產(chǎn)保全措施，應當由管理人向受理破產(chǎn)案件的人民法院提出申請，再由受理破產(chǎn)案件的人民法院向采取財產(chǎn)保全措施的人民法院發(fā)出解除保全措施的通知；采取財產(chǎn)保全措施的人民法院在接到受理破產(chǎn)案件人民法院的通知后，應當立即解除保全措施，已經(jīng)扣押的財產(chǎn)應當向管理人移交。特別是在行政處置期間，人民法院凍結(jié)證券公司客戶交易結(jié)算資金的，在破產(chǎn)案件受理后應當立即解除保全措施，以維護接收證券類資產(chǎn)的收購方和墊資方的利益，保證國家關(guān)于彌補客戶交易結(jié)算資金政策的執(zhí)行。
對于以證券公司客戶為被申請執(zhí)行人、證券公司為協(xié)助執(zhí)行人的案件，應當區(qū)別不同情況分別處理。對于客戶資產(chǎn)未被挪用，與證券公司和其他客戶資產(chǎn)有明顯區(qū)分，能夠獨立識別和處理的，證券公司作為協(xié)助執(zhí)行人應當履行協(xié)助執(zhí)行義務。對于客戶資產(chǎn)已被證券公司挪用，或者與證券公司的自有資產(chǎn)混同，不能識別和處理的，由于被執(zhí)行人的可供執(zhí)行特定標的物實際上已不存在，相應轉(zhuǎn)化為客戶對證券公司的債權(quán)，如果要求證券公司將包括本公司財產(chǎn)在內(nèi)的混同資產(chǎn)作為被執(zhí)行標的物交付客戶債權(quán)人，顯然會損害證券公司全體債權(quán)人的利益。在此情況下，管理人應當將財產(chǎn)混同的情況向執(zhí)行法院說明。證券公司進入破產(chǎn)程序后，被申請執(zhí)行的客戶已申報債權(quán)的，管理人應當以該客戶獲得分配的財產(chǎn)協(xié)助相關(guān)法院執(zhí)行；如果客戶未申報債權(quán)，申請執(zhí)行人可作為客戶債權(quán)人，根據(jù)代位求償權(quán)的規(guī)定，憑生效的裁判文書向管理人申報債權(quán)。
（三）關(guān)于債權(quán)申報問題
證券公司在進入破產(chǎn)程序之前，行政清算組已經(jīng)開展債權(quán)申報、登記、審核工作，為提高破產(chǎn)程序的效率、降低破產(chǎn)費用，減少再次申報給債權(quán)人帶來的負擔，行政清算組應將納入破產(chǎn)程序的債權(quán)申報資料直接交付管理人。管理人應對申報材料進行審查，如申報材料符合法律規(guī)定，則通知相關(guān)債權(quán)人，其向行政清算組申報的債權(quán)已作為破產(chǎn)程序的債權(quán)申報；如申報材料不符合法律規(guī)定，管理人應當書面通知申報人補充申報材料。
對于已納入國家收購的客戶交易結(jié)算資金和個人債權(quán)，相關(guān)權(quán)利由人民銀行、投資者保護基金和提供收購資金的地方政府等收購主體取得，在破產(chǎn)程序中應當由收購主體申報債權(quán)。個人債權(quán)人已經(jīng)選擇行政收購的，不能重新選擇參與破產(chǎn)清算，被收購人無權(quán)再在破產(chǎn)程序中申報債權(quán)。對于不應納入國家收購范圍的權(quán)利申請，行政機關(guān)作出結(jié)論并告知相關(guān)權(quán)利人后，該權(quán)利人可以在破產(chǎn)程序中申報債權(quán)。
證券公司破產(chǎn)申請受理的條件之一就是對個人債權(quán)甄別確認完畢并且收購資金到位。這樣要求主要就是防止因行政處置程序與破產(chǎn)程序銜接不當，而使相關(guān)權(quán)利人喪失申報的權(quán)利。新的 企業(yè)破產(chǎn)法雖然允許債權(quán)人補充申報，但是已經(jīng)作出的分配，不再對補充申報人重新分配，這也將使債權(quán)人的權(quán)利受到損害。因此，在破產(chǎn)案件受理之前，明確相關(guān)權(quán)利是否應當由國家收購非常重要。進入破產(chǎn)程序后，對于行政清理期間未登記的個人債權(quán)，債權(quán)人向管理人申請登記并按國家政策收購的，管理人應告知其向保留的行政清理組申報，由有關(guān)機關(guān)按照國家規(guī)定進行甄別確認和收購。在甄別確認結(jié)論作出之前，管理人對該部分權(quán)利可能獲得的分配財產(chǎn)予以提存。
（四）關(guān)于撤銷權(quán)的行使問題
在行政清理階段，為維護客戶和債權(quán)人的利益，保障客戶證券交易的連續(xù)性，經(jīng)證監(jiān)會批準，證券公司的證券類資產(chǎn)可以進行轉(zhuǎn)讓。證券類資產(chǎn)在轉(zhuǎn)讓過程中一般由獨立第三方評估并經(jīng)公開詢價，按照“公開、公平、公正”的原則進行處置，通過妥善安置證券經(jīng)紀業(yè)務客戶，完成證券交易結(jié)算資金第三方存管等手段，維護了經(jīng)紀業(yè)務客戶的權(quán)益。關(guān)于證券類資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的價格問題，應當看到，在證券市場低迷時期，證券類資產(chǎn)市場估價極低，很少有人問津，監(jiān)管部門要求轉(zhuǎn)讓證券類資產(chǎn)，以保證經(jīng)紀業(yè)務客戶的順利安置和正常交易，維護了證券市場的穩(wěn)定。在這個問題上，即將出臺的有關(guān)證券公司風險處置的行政法規(guī)已經(jīng)明確，證券類資產(chǎn)的范圍是維護客戶證券經(jīng)紀業(yè)務正常運行所必需的實物資產(chǎn)，證券類資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓不是營業(yè)牌照和客戶的轉(zhuǎn)讓，營業(yè)牌照屬行政許可事項，不能轉(zhuǎn)讓；客戶是在自愿選擇的基礎上予以安置的。此外，在行政清理階段原則上不得處置證券類資產(chǎn)以外的資產(chǎn)，但經(jīng)證監(jiān)會同意，易貶損并可能遭受損失的資產(chǎn)或者確為保護客戶和債權(quán)人利益的情形除外。在破產(chǎn)程序中，人民法院對于行政處置程序中關(guān)于證券類資產(chǎn)及其他財產(chǎn)的處理結(jié)果的審查也應當持慎重態(tài)度，根據(jù)當時的具體情況并結(jié)合證券公司風險處置的政策背景予以綜合考慮，對于經(jīng)過監(jiān)管部門批準的處置行為，應予認可。有關(guān)當事人提出撤銷證券類資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為的，人民法院應不予支持。
（五）關(guān)于債權(quán)確認及訴訟問題
管理人對行政清算階段所申報的債權(quán)應當進行核查，認為不應確認的，需在債權(quán)表中注明，并提交第一次債權(quán)人會議核查。債權(quán)人對確認結(jié)論有異議的，管理人可以與債權(quán)人進行再次核對，如果管理人能夠就爭議權(quán)利與債權(quán)人或者職工自行解決的，則不必再經(jīng)過訴訟，這樣可以解決債權(quán)異議訴訟中存在的公平與效率沖突的問題。對于經(jīng)雙方再次核對后債權(quán)人仍有異議的，管理人應當告知債權(quán)人可以向受理破產(chǎn)案件的人民法院提起訴訟，同時告知不及時提起訴訟可能承擔的法律后果。債權(quán)人向受理破產(chǎn)案件的人民法院提起訴訟的，人民法院應當按照民事訴訟的普通程序予以審理。在這個問題上， 企業(yè)破產(chǎn)法改變了舊破產(chǎn)法司法解釋對有關(guān)債務人的權(quán)益爭議由受理破產(chǎn)案件的人民法院審查裁定的模式，目的在于充分保障有關(guān)利益主體的訴訟權(quán)利。人民法院審理證券公司破產(chǎn)案件，亦應按照 企業(yè)破產(chǎn)法的相關(guān)規(guī)定處理。
企業(yè)破產(chǎn)法并未規(guī)定債權(quán)人請求確認債權(quán)的訴訟時效期間，目前只能適用 民法通則規(guī)定的兩年訴訟時效。債權(quán)人不提起訴訟的，按照管理人審核意見確認其債權(quán)額，破產(chǎn)程序照常進行。債權(quán)人提起訴訟的，受理破產(chǎn)案件的人民法院即應依照 企業(yè)破產(chǎn)法第五十九條第二款的規(guī)定，臨時為其行使表決權(quán)確定債權(quán)額，但參照補充申報的規(guī)定，起訴時已經(jīng)作出的分配，不再對其補充分配，其后的財產(chǎn)分配在債權(quán)確認訴訟未終結(jié)時，管理人應當將其分配額提存。對于債權(quán)人或者職工就上述爭議權(quán)利提起的民事訴訟，被告應為證券公司，證券公司破產(chǎn)案件的管理人應當作為證券公司的代表人參加訴訟活動。
（六）關(guān)于債權(quán)清收問題
人民法院受理證券公司破產(chǎn)案件后，管理人應當向證券公司的債務人或者財產(chǎn)占有人發(fā)出書面通知，要求債務人或者財產(chǎn)占有人于限定的時間內(nèi)向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)。證券公司的債務人或財產(chǎn)占有人拒不清償債務或交付財產(chǎn)的，管理人可以證券公司的名義向受理破產(chǎn)案件的人民法院提起給付之訴。受理破產(chǎn)案件的中級人民法院根據(jù)級別管轄的規(guī)定，可以將管理人提起的訴訟指定由轄區(qū)內(nèi)的基層人民法院受理；如果爭議的債權(quán)債務關(guān)系明確，管理人可通過向該基層人民法院依法申請支付令的方式，通知債務人或者財產(chǎn)占有人履行債務或者交付財產(chǎn)。如證券公司的債務人或者財產(chǎn)占有人在收到支付令之日起的15日內(nèi)不提出異議又不履行支付令的，管理人可以依法向人民法院申請強制執(zhí)行。證券公司進入破產(chǎn)程序前對外追收債權(quán)的訴訟終結(jié)后，仍由原執(zhí)行法院繼續(xù)執(zhí)行完畢并將有關(guān)財產(chǎn)交付管理人，作為破產(chǎn)財產(chǎn)清償債務。
（七）關(guān)于證券公司破產(chǎn)宣告的問題
人民法院在受理對證券公司的破產(chǎn)申請后，應當何時宣告其破產(chǎn)也是需要注意的問題。在舊 企業(yè)破產(chǎn)法框架下，由于清算組是在債務人被宣告破產(chǎn)后才成立，致使債務人財產(chǎn)在相當一段時間內(nèi)仍由債務人控制，可能造成債權(quán)人利益的損害。為避免此種情形， 最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》中要求，人民法院在受理破產(chǎn)申請后，可以組成企業(yè)監(jiān)管組，防止債務人損害債權(quán)人利益，同時，如果債務人已經(jīng)符合破產(chǎn)原因，并且沒有和解再生的可能，可以在受理破產(chǎn)申請的同時即宣告該企業(yè)破產(chǎn)。新破產(chǎn)法規(guī)定了管理人制度，人民法院在受理破產(chǎn)申請的同時即指定管理人，并由管理人接管債務人企業(yè)，可以有效防止可能發(fā)生的損害債權(quán)人利益行為。因此，通常在管理人已經(jīng)接管債務人企業(yè)的情況下，為保持債務人重整、和解再生的可能，一般不宜在受理破產(chǎn)申請的同時即宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。但是，證券公司的情況有所不同，進入破產(chǎn)程序的證券公司均經(jīng)過較長時間的行政清理，監(jiān)管部門已經(jīng)認定其沒有重整、和解再生的可能，因此，可以在受理證券公司破產(chǎn)申請的同時宣告其破產(chǎn)。
需要注意的是，由于證券公司通過自營業(yè)務取得的證券資產(chǎn)存在股票買入成本價格和股票市場價格差異，近期由于股票市場價格的上揚，有些證券公司的資產(chǎn)價值如按目前市場價格計算，可能已大于負債。有的單位和個人對行政清理工作不理解，個別證券公司的股東對監(jiān)管部門關(guān)閉撤銷證券公司和處置證券類資產(chǎn)的措施提出質(zhì)疑。這就存在如何認定破產(chǎn)原因的問題。我們認為，對于證券公司的破產(chǎn)原因，應當按照行政清理開始時的資產(chǎn)負債情況確定，這是由于在監(jiān)管部門作出撤銷、關(guān)閉風險證券公司的處置決定時，這些證券公司均已發(fā)生不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶屹Y不抵債的法定破產(chǎn)原因，其未及時進入破產(chǎn)程序，是因為需要通過行政處置程序彌補客戶交易結(jié)算資金的缺口、收購個人債權(quán)，防止風險蔓延、維護社會穩(wěn)定，國家為此已經(jīng)墊付了大量的資金。所以，為維護行政處置決定的穩(wěn)定性，配合國家對證券公司綜合治理的大局，證券公司破產(chǎn)申請受理的原因應當以該證券公司被撤銷、關(guān)閉時的情況進行確認。即使因證券市場變動，導致證券公司在經(jīng)行政清理申請宣告破產(chǎn)時出現(xiàn)資產(chǎn)大于負債的情形，也仍應受理該破產(chǎn)案件。
（八）關(guān)于資產(chǎn)變現(xiàn)問題
企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，除債權(quán)人會議另有決議外，破產(chǎn)財產(chǎn)的分配應以貨幣方式進行。但很多證券公司因開展自營業(yè)務而持有大量證券，有的證券公司違規(guī)經(jīng)營，甚至持有個別上市公司90％以上的流通股。由于目前市場情況較好，這部分證券市值有較大幅度上漲。對于證券資產(chǎn)是變現(xiàn)分配貨幣，還是直接分配證券進行清償，應當在破產(chǎn)清算中由債權(quán)人會議決議決定。決議分配現(xiàn)金的，還應當由債權(quán)人會議就變現(xiàn)、操作方式等事項作出決議；決議分配證券的，管理人應提出證券價格確定方法，交由債權(quán)人會議一并作出決議，同時取得證券監(jiān)管部門的支持，以實現(xiàn)證券分配的非交易過戶。
證券公司的財產(chǎn)中可能包括金融機構(gòu)或國家對出資人資格有特殊要求的企業(yè)股權(quán)。 企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，除債權(quán)人會議另有決議外，變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應當通過拍賣進行。對于上述企業(yè)的股權(quán)原則上也應當采取拍賣的方式進行，但根據(jù) 拍賣法的規(guī)定，競買人應當具備可以作為上述企業(yè)股東的資格，這就需要相應的實施行政許可的部門事前進行審查。為避免司法程序和行政程序的沖突，具體操作時，可先行公告拍賣意向，要求競買人提交關(guān)于其符合出資人法定條件的證明文件，送有關(guān)行政部門審核確定后，由符合條件、具備出資人資格的競買人參與競拍。如果競買人出具的相關(guān)文件虛假或未披露其不具備相應資格的情況，致使行政部門最終未予辦理行政許可的，競買人需承擔由此造成的損失。
（九）關(guān)于清償順序問題
證券公司破產(chǎn)時，妥善安置好職工仍然是維護社會穩(wěn)定工作的重要內(nèi)容。對職工工資等勞動債權(quán)的特殊保護，體現(xiàn)國家法律的人文關(guān)懷，通過對職工的基本勞動收入優(yōu)先保護，保障職工的生存權(quán)利。人民法院在處理涉及職工權(quán)益的爭議時，要嚴格按照 企業(yè)破產(chǎn)法和有關(guān)法規(guī)及國家政策，依法保護職工債權(quán)的實現(xiàn)。對于應納入第一順序的勞動債權(quán)，在甄別確認和債權(quán)人會議審查后，應盡快予以償付。對屬于工資構(gòu)成的獎金應當依法予以支付。但是，與業(yè)績掛鉤的職工獎金，因證券公司經(jīng)營管理不善出現(xiàn)破產(chǎn)原因，原則上不存在清償問題。如果將這部分獎金也納入優(yōu)先受償?shù)姆秶鷮p害證券公司其他債權(quán)人的平等受償權(quán)利。但這并不是說對這部分權(quán)利不納入債權(quán)序列，對確實存在合理的與業(yè)績掛鉤的獎金可以作為普通債權(quán)予以確認。對證券公司被處置負有責任，并受過刑事處罰或取消從業(yè)資格、市場禁入以上行政處罰的公司管理人員主張與業(yè)績掛鉤獎金的，人民法院應不予支持。
關(guān)于人民銀行、保護基金以及地方政府在破產(chǎn)程序中的債權(quán)是否應當優(yōu)先受償問題。國家對于證券公司破產(chǎn)時的個人債權(quán)和客戶證券交易結(jié)算資金主要是通過收購等行政手段解決，而破產(chǎn)法并未規(guī)定此部分權(quán)利在破產(chǎn)程序中享有優(yōu)先權(quán)利。如果沒有人民銀行、保護基金及地方政府對個人債權(quán)和客戶證券交易結(jié)算資金的收購，這些權(quán)利在破產(chǎn)程序中也只能作為普通債權(quán)予以清償。因此，不能因為收購主體收購了此類債權(quán)，而改變該債權(quán)在破產(chǎn)程序中的性質(zhì)和清償順序，從而影響其他債權(quán)人的利益。收購主體因收購普通債權(quán)而產(chǎn)生的代位權(quán)利，在破產(chǎn)程序中的性質(zhì)仍為普通債權(quán)。
未納入國家收購范圍的機構(gòu)名義個人債權(quán)以及因證券公司挪用客戶證券形成的侵權(quán)之債，由于 企業(yè)破產(chǎn)法并未給予清償順序上優(yōu)先權(quán)，因此在破產(chǎn)程序中只能作為第三順序進行清償。管理人對這些債權(quán)人應當進行耐心細致的說明工作，必要時人民法院也可以對相關(guān)政策法律進行釋明，同時與地方政府一道做好維護社會穩(wěn)定的工作。
由于被風險處置的證券公司大多存在行政違法、違規(guī)，甚至觸犯刑律的行為，有的被科以罰金或沒收財產(chǎn)的行政處罰或刑事處罰。對于這類罰金或沒收財產(chǎn)應列在什么清償順序， 企業(yè)破產(chǎn)法沒有規(guī)定。《中華人民共和國證券法》第二百三十二條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以同時支付時，先承擔民事賠償責任?！?公司法也有類似的規(guī)定，據(jù)此，在證券公司破產(chǎn)時，行政處罰罰金應當劣后于普通債權(quán)后支付?！吨腥A人民共和國刑法》第六十條規(guī)定：“沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當債務，需要以沒收的財產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請求，應當償還?！痹摋l規(guī)定體現(xiàn)了刑罰不累及無辜的原則。在企業(yè)破產(chǎn)的情形下，其資產(chǎn)應全部用于清償債務，如實施沒收財產(chǎn)，事實上刑罰處罰的對象不再是犯罪主體，卻使犯罪主體的債權(quán)人受到殃及，造成事實上的不公平。 刑法對罰金刑的執(zhí)行雖沒有類似的規(guī)定，但亦應參照上述規(guī)定執(zhí)行。據(jù)此原則，在證券公司破產(chǎn)時，對證券公司的沒收財產(chǎn)和罰金應當在債權(quán)人得到全部清償后，才能實施。
證券公司的債務全額清償后，仍有剩余資產(chǎn)的，應當按照股東持股比例進行分配。
三、 加強協(xié)調(diào)、指導，優(yōu)質(zhì)、高效地完成證券公司破產(chǎn)案件審理工作
目前，被處置的證券公司已基本完成行政清理工作，并將主要通過破產(chǎn)程序退出市場。為完成好證券公司通過破產(chǎn)程序退出市場的工作，人民法院還應當注意以下幾方面的問題：
（一）處理好繁重的審判任務與審理證券公司破產(chǎn)案件的關(guān)系
近幾年來，民商事審判工作日益繁重，人員與審判任務的矛盾日益突出。而證券公司破產(chǎn)案件的審理更是耗時、費力的一項工作。人民法院在審理證券公司破產(chǎn)案件時，要合理調(diào)配辦案人員，指派精通法律、熟悉政策、工作方法得當?shù)姆ü俳M成合議庭。在考核工作業(yè)績時，要充分考慮辦理這類案件所付出的辛苦，探索客觀反映審理破產(chǎn)案件工作量的科學考評標準。各級人民法院的主要領(lǐng)導應當高度重視破產(chǎn)案件審理工作，在人力、物力上給予支持。有條件的法院可以根據(jù)破產(chǎn)案件的情況，成立專門的破產(chǎn)案件審判庭，加強專業(yè)審判隊伍建設，保證破產(chǎn)案件的審理質(zhì)量。
（二）處理好法院審判權(quán)與地方政府職能作用的關(guān)系
證券公司風險處置工作涉及公司各方權(quán)利人的切身利益， 企業(yè)破產(chǎn)法等有關(guān)法律為不同權(quán)利的實現(xiàn)提供了法律依據(jù)。人民法院在審理證券公司破產(chǎn)案件時，要牢牢把握裁判權(quán)的行使，依法推進破產(chǎn)程序，同時又要取得地方政府的支持。在破產(chǎn)階段可能出現(xiàn)行政清理政策允許之外的訴求，有些矛盾和沖突也可能會激化。人民法院對此應保持高度警覺，遵循國家政策，尋求政府支持，力求主動、務實、有效地做好維穩(wěn)工作。國辦發(fā)電（2006）10號明確指出，證券公司撤銷關(guān)閉和破產(chǎn)環(huán)節(jié)是“證券公司綜合治理的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，涉及面廣，敏感度高，事關(guān)社會穩(wěn)定；各地、各部門一定要從大局出發(fā)，各負其責，加強協(xié)調(diào)配合，按照國家統(tǒng)一政策，積極采取措施，預防和化解證券公司破產(chǎn)過程中可能出現(xiàn)的不穩(wěn)定因素，維護正常的市場秩序，確保社會穩(wěn)定”。按照最高人民法院的要求，各被處置公司在提出破產(chǎn)申請前均已由所在地政府制定了維穩(wěn)預案。各相關(guān)法院要繼續(xù)按照國辦上述文件精神，及時向地方政府通報情況，力爭將不穩(wěn)定問題解決在萌芽狀態(tài)。維穩(wěn)過程應盡量保持低調(diào)，避免引發(fā)不必要的社會關(guān)注和波動。
（三）處理好法院審判權(quán)與金融監(jiān)管部門行政監(jiān)管權(quán)的關(guān)系
證券公司進入破產(chǎn)程序后，仍然存在許多問題需要監(jiān)管部門予以配合支持，如未收購完畢個人債權(quán)的處理、證券資產(chǎn)的變現(xiàn)分配、公安機關(guān)未移交資產(chǎn)的協(xié)調(diào)移交事項等等，受理破產(chǎn)案件法院所在地的高級人民法院可以與證監(jiān)會的派出機構(gòu)、地方政府有關(guān)部門建立協(xié)調(diào)機制，重大事項及時通報解決。需要中央國家機關(guān)解決的事項，可逐級上報最高人民法院，由最高人民法院與相關(guān)部門協(xié)調(diào)解決。
（四）處理好審理證券公司破產(chǎn)案件與打擊違法犯罪行為的關(guān)系
查處違法違規(guī)行為、追究違法者責任，要貫穿于風險處置和破產(chǎn)案件審理工作的始終。對違法、犯罪行為的查處，有助于追索債務人財產(chǎn)，打擊侵害權(quán)利人權(quán)益的行為，充分發(fā)揮破產(chǎn)程序的社會功能，對于其他心存僥幸、具有違法傾向的人員起到震懾作用。因此，管理人和行政清理組在破產(chǎn)清算過程中要繼續(xù)協(xié)助配合公安、稽查等部門做好責任追究工作，發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)線索，要及時移交行政監(jiān)管部門查處；涉嫌犯罪的，要移送公安專案組或公安部指定的機構(gòu)統(tǒng)一查處。
（五）繼續(xù)加強對證券公司破產(chǎn)案件的調(diào)研指導
目前，證券公司等金融機構(gòu)破產(chǎn)的法律法規(guī)還不健全，人民法院對金融機構(gòu)破產(chǎn)案件的審理還處在積累經(jīng)驗階段。新 企業(yè)破產(chǎn)法已于2007年6月1日實施，新破產(chǎn)法施行中，會出現(xiàn)許多新情況和新問題，再加上證券公司的特殊性，在破產(chǎn)案件審理過程中會出現(xiàn)大量亟待解決的法律適用問題。受理證券公司破產(chǎn)案件的各中級人民法院要加強調(diào)查研究，重大事項逐級上報，建立定期情況通報制度，將案件審理的進度、存在的問題、影響社會穩(wěn)定的因素及時向地方黨委、政府和上級法院通報。各高級人民法院要切實負起責任，跟蹤每件證券公司破產(chǎn)案件的審理進度和存在的問題，高級人民法院能夠解決的，應當提出處理意見，需要協(xié)調(diào)當?shù)赜嘘P(guān)部門的，由高級人民法院牽頭協(xié)調(diào)。
（六）加強各地法院之間的協(xié)調(diào)配合
由于證券公司營業(yè)部可以跨地區(qū)設立，證券公司破產(chǎn)時涉及的權(quán)利人分布地域廣，而各種訴訟也分布于各地法院。證券公司進入破產(chǎn)程序后，除已經(jīng)發(fā)生的訴訟仍由原審理法院繼續(xù)審理外，其他對債務人的財產(chǎn)保全措施應當解除、執(zhí)行應當中止，對債權(quán)人的清償集中到破產(chǎn)程序中進行。這就需要各相關(guān)法院嚴格依照法律的規(guī)定辦理相應的法律手續(xù)，克服各種消極因素的影響，本著局部利益服從整體利益、個別債權(quán)人利益服從全體債權(quán)人利益的原則，配合受理破產(chǎn)案件的法院審理好證券公司破產(chǎn)案件。對于法院之間因破產(chǎn)與訴訟、破產(chǎn)與執(zhí)行發(fā)生的爭議，審理案件的法院應本著上述原則協(xié)商解決，協(xié)商不成報請各自的高級人民法院進行協(xié)調(diào)，如仍不能達成一致意見，可以報最高人民法院進行協(xié)調(diào)。在協(xié)調(diào)結(jié)束之前，各相關(guān)法院不應采取激化矛盾的司法程序。
同志們，證券公司破產(chǎn)案件的審理是一項復雜且又十分重要的工作，我們要兢兢業(yè)業(yè)、嚴謹審慎、求真務實，協(xié)調(diào)一致，共同做好這項工作，充分發(fā)揮民商審判的職能作用，為促進證券業(yè)的健康發(fā)展，優(yōu)化資本市場結(jié)構(gòu)提供有力的司法保障。
