發(fā)文機關(guān)廣東省高級人民法院
發(fā)文日期2011年07月26日
時效性失效
發(fā)文字號粵高法發(fā)〔2011〕37號
施行日期2011年07月26日
效力級別地方司法文件
失效依據(jù)：（2020年）廣東省高級人民法院關(guān)于廢止部分審判業(yè)務(wù)文件的決定
廣東省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的指導意見
為正確審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，根據(jù) 《中華人民共和國合同法》、最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》、最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定，結(jié)合我省審判實際，制定本意見。
一、 工程欠款糾紛案件中，發(fā)包人以建設(shè)工程質(zhì)量不符合合同約定為由主張付款條件未成就的，可以作為抗辯處理。
發(fā)包人以建設(shè)工程質(zhì)量不符合合同約定為由，請求承包人承擔違約責任的，應(yīng)當提起反訴。
二、 最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定的“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”主要指的是工程計價標準、工程質(zhì)量標準等主要條款內(nèi)容差距較大。建設(shè)工程施工過程中，當事人以補充協(xié)議等形式約定的正常的工程量增減、設(shè)計變更等，一般不認定為“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”。
三、 經(jīng)過招投標程序訂立的建設(shè)工程施工合同與當事人另行訂立的“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”的建設(shè)工程施工合同都被認定為無效的，參照當事人實際履行的合同結(jié)算工程價款。
四、 建設(shè)工程施工合同約定以政府相關(guān)文件的規(guī)定作為結(jié)算標準和依據(jù)，不能因該文件被修改、撤銷或失效而否定合同相關(guān)條款的效力。當事人主張按合同約定結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持，但符合《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第二十六條規(guī)定的除外。
五、 建設(shè)工程施工合同約定工程款實行固定價，如建設(shè)工程尚未完工，當事人對已完工工程造價產(chǎn)生爭議的，可將爭議部分的工程造價委托鑒定，但應(yīng)以建設(shè)工程施工合同約定的固定價為基礎(chǔ)，根據(jù)已完工工程占合同約定施工范圍的比例計算工程款。當事人一方主張以定額標準作為造價鑒定依據(jù)的，不予支持。
六、 當事人于訴前或者訴訟中共同選定具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機構(gòu)對建設(shè)工程進行造價鑒定并出具了鑒定結(jié)論，一方當事人要求重新進行鑒定的，不予支持，但有證據(jù)證明該鑒定結(jié)論具有最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款規(guī)定的情形除外。
七、 人民法院委托司法鑒定機構(gòu)進行工程造價鑒定的，應(yīng)當對當事人提交的鑒定材料進行質(zhì)證，并將鑒定材料和質(zhì)證意見移送鑒定機構(gòu)。人民法院不得將鑒定材料的質(zhì)證和審核認定工作交由鑒定機構(gòu)完成。
鑒定機構(gòu)出具鑒定報告初稿和定稿后，人民法院應(yīng)當組織當事人進行質(zhì)證。
八、 承包人請求發(fā)包人支付工程款，發(fā)包人主張對其已經(jīng)向?qū)嶋H施工人支付的工程款進行抵扣的，應(yīng)予支持，但發(fā)包人未經(jīng)承包人同意向?qū)嶋H施工人支付的超出其應(yīng)得工程款以外的部分除外。
九、 建設(shè)工程施工合同明確約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。建設(shè)工程施工合同沒有約定或者約定不明，承包人請求參照建設(shè)部《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條的規(guī)定，或者依據(jù)建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本（1999年版）通用條款第33條第3款的約定處理的，不予支持。
十、 發(fā)包人在合同約定的審核結(jié)算期限屆滿后，以承包人提交的竣工結(jié)算文件不完整為由拒絕結(jié)算，承包人請求從合同約定的審核結(jié)算期限屆滿之次日起計算工程款利息的，應(yīng)予支持，但建設(shè)工程施工合同另有約定的除外。
十一、 建設(shè)工程施工合同約定的違約金低于或者過分高于造成的損失的，經(jīng)當事人申請，人民法院可以根據(jù) 《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第二款和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第二十八條、第二十九條的規(guī)定予以調(diào)整。
發(fā)包人未依約支付工程款給承包人造成的損失，如發(fā)包人無法證明承包人實際損失的，可以推定為以未付工程款為基數(shù)，參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)同期同類貸款利率計算的利息。
承包人逾期竣工給發(fā)包人造成的損失，如承包人無法證明發(fā)包人實際損失的，可以推定為遲延期間內(nèi)按建設(shè)工程所在地同期同類指導租金標準計算的租金。對于道路、橋梁等無法參照指導租金標準計算實際損失的建設(shè)工程，如承包人無法證明發(fā)包人實際損失的，可以推定為以發(fā)包人已付工程款為基數(shù)，參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)同期同類貸款利率計算的利息。
十二、 合作開發(fā)房地產(chǎn)合同一方當事人作為發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人請求合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的其他當事人對施工合同債務(wù)承擔連帶責任的，應(yīng)予支持。
當事人簽訂名為合作開發(fā)房地產(chǎn)實為土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓等其他性質(zhì)的合同，一方當事人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人請求其他當事人對施工合同債務(wù)承擔連帶責任的，不予支持，但承包人有理由相信當事人之間為合作開發(fā)房地產(chǎn)合同關(guān)系的除外。其他當事人承擔責任后，有權(quán)向發(fā)包人追償。
十三、 合作開發(fā)房地產(chǎn)合同當事人設(shè)立具有法人資格的項目公司，項目公司與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人要求合作開發(fā)房地產(chǎn)合同各方當事人對施工合同債務(wù)承擔連帶責任的，不予支持。但公司股東存在濫用 公司法人獨立地位和股東有限責任、虛假出資、抽逃出資等情形的，依照 《中華人民共和國公司法》等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。
十四、 掛靠人以被掛靠人的名義與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同，被掛靠人與掛靠人應(yīng)當對施工合同債務(wù)承擔連帶責任，但建設(shè)工程施工合同明確約定被掛靠人不承擔責任的除外。
十五、 承包人將建設(shè)工程施工合同約定的工程款債權(quán)依法轉(zhuǎn)讓，債權(quán)受讓方主張其對建設(shè)工程享有優(yōu)先受償權(quán)的，可予支持。承包人在轉(zhuǎn)讓工程款債權(quán)前與發(fā)包人約定排除優(yōu)先受償權(quán)的，該約定對承包人以外的實際施工人不具有約束力。
