刑事上訴狀
上訴人：Y某
上訴人Y某因強(qiáng)制猥褻、侮辱罪一案不服安徽省肥東縣人民法院(2021)皖01xx刑初551號刑事判決書，現(xiàn)提出上訴。
上訴請求：撤銷安徽省肥東縣人民法院(2021)皖01xx刑初551號刑事判決書，宣告上訴人Y某無罪。
事實(shí)與理由：
一、一審判決認(rèn)為“Y某故意向被害人顯露生殖器”與事實(shí)不符
（一）Y某在廁所內(nèi)小便是出于正常的生理需求，而非出于滿足自己性刺激心理的猥褻行為。Y某在燒烤店吃飯時(shí)已經(jīng)喝了4、5瓶啤酒，中途也未上過廁所，其從飯桌上離開本意就是去小便，被害人自愿帶Y某去廁所是意料之外，而非Y某刻意安排，無論被害人在不在廁所里，Y某都要進(jìn)廁所解小便，不是因?yàn)楸缓θ嗽趲锊乓庑”恪?/p>
（二）Y某在小便完即將褲子穿好。被害人在前兩次筆錄中稱Y某上完廁所后就提起褲子，此表述與Y某供述可以相互印證，但被害人在第四次陳述中改稱“Y某上完廁所后褲子也不拎、、、他的陰莖抵在我大腿中間”，如確有其事，則Y某在被害人出廁所后必然先要穿上褲子，而視頻中兩人先后走出廁所的時(shí)間差僅有1秒，且Y某走出廁所時(shí)衣衫整齊，可見被害人的第四次的陳述有虛構(gòu)成分，不應(yīng)采納。以上可以證明Y某在小便完就將褲子穿好，若其真有故意顯露的意圖，其大可不必多此一舉穿上褲子。
（三）Y某沒有強(qiáng)制被害人觀看其解小便。Y某在廁所小便，被害人是可以預(yù)料到的，而她的做法是“我就縮在角落用雙手捂住臉”，這句話可以證明兩點(diǎn)，其一被害人并未看到Y(jié)某的性器官，其二Y某沒有強(qiáng)制被害人看其性器官。并且Y某在解完小便后立即穿上褲子，可見其也不愿裸露下身面對被害人。
（四）Y某穿好褲子后這種顯露生殖器的行為已結(jié)束，獨(dú)立于后續(xù)行為。強(qiáng)制猥褻罪的構(gòu)成必須有強(qiáng)制行為和猥褻行為，兩行為可以是同時(shí)發(fā)生，也可以是先有強(qiáng)制后有猥褻，若先有猥褻后有強(qiáng)制，則前面的“猥褻”性質(zhì)上屬于《治安管理處罰法》中的猥褻行為。本案中，單就在廁所小便的行為本身就不是猥褻的性質(zhì)。退一步說，即便是猥褻，但Y某在整個(gè)過程中沒有對被害人實(shí)施任何強(qiáng)制行為，且在小便完后馬上穿好褲子，代表行為已經(jīng)結(jié)束，后面即使再實(shí)施強(qiáng)制行為，但前猥褻行為已經(jīng)實(shí)施完畢，不應(yīng)將前行為與后續(xù)行為混淆一起。
二、Y某親吻被害人嘴部的行為屬于民事上的性騷擾，達(dá)不到刑事犯罪的程度
我國目前的法律體系按行為人實(shí)施侵權(quán)行為的嚴(yán)重程度，分別從民法、行政法、刑法的角度對該種行為進(jìn)行了懲處。其中《民法典》第1010條對性騷擾作出了規(guī)定，即“違背他人意愿，以言語、文字、圖像、肢體行為等方式對他人實(shí)施性騷擾的，受害人有權(quán)依法請求行為人承擔(dān)民事責(zé)任?！?，辯護(hù)人認(rèn)為Y某親吻被害人嘴部的行為應(yīng)認(rèn)定為民事性騷擾。
（一）Y某親吻的時(shí)間較短。二人在廁所中的時(shí)間僅有5分50秒，除去Y某小便、被害人接電話、二人聊天、開關(guān)門等時(shí)間，真正親密行為時(shí)間不足幾秒，而親吻的時(shí)間僅有5秒（視頻可聽見00:00:49——00:00:54 被害人發(fā)出兩聲“嗯~”）。
（二）Y某親吻的不是隱私部位，性象征意義較小。嘴部不是人身體的隱私器官，也非典型意義上有生殖功能、能區(qū)分男女性別的性器官。
（三）刑法的謙抑性同樣可以適用到刑事司法過程。刑法所規(guī)定的處罰在具有積極作用的同時(shí)也有消極作用，過度使用刑法會(huì)產(chǎn)生貶值效應(yīng)，不僅起不到有效預(yù)防犯罪的作用，還有可能將更多的人推到社會(huì)的對立面，因此司法機(jī)關(guān)應(yīng)該適當(dāng)控制刑法的處罰范圍和處罰程度，適當(dāng)克減不必要的犯罪認(rèn)定或抑制不必要的重刑主義傾向。
三、Y某的行為有錯(cuò)，但因?yàn)槠渥允贾两K沒有違背女方意愿、強(qiáng)行實(shí)施猥褻的意圖與行為，故其情節(jié)顯著輕微不構(gòu)成犯罪
《刑事訴訟法》第53條規(guī)定：對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。根據(jù)監(jiān)控視頻呈現(xiàn)出來的情況分析：Y某自始至終都沒有違背女方意愿、強(qiáng)行實(shí)施猥褻的意圖，也并未實(shí)施積極劇烈的暴力強(qiáng)制行為，這與二人進(jìn)入廁所到出廁所后的一系列行為反應(yīng)相吻合。
進(jìn)入廁所后，Y某沒有強(qiáng)制被害人小便，其自行小便，這是Y某去廁所的最初且首要目的，也是其自然而然的生理活動(dòng)，而非出于滿足自己性刺激心理的猥褻行為，因此Y某小便完就穿好褲子。到此，Y某都沒有實(shí)施強(qiáng)制行為和猥褻行為。Y某穿好褲子后，與被害人交談。此時(shí)監(jiān)控錄像雖然看不見他們，但可以聽到他們說話，二人始終處于對話狀態(tài)，語調(diào)相對平和，沒有爭執(zhí)、吵鬧、撕扯、扭打的聲音，期間被害人還接了男朋友的電話。被害人離開廁所后，衣服沒有破損，身體沒有受傷，行動(dòng)自如，并且有用手機(jī)當(dāng)鏡子在整理頭發(fā)、擦拭嘴唇的動(dòng)作，表現(xiàn)相對平靜。
正是因?yàn)閅某始終沒有強(qiáng)迫被害人的故意與壓制女方身體自由的暴力強(qiáng)制行動(dòng)，所以表現(xiàn)出來的行為是：被害人可以從Y某手中拿回手機(jī)，可以率先、自主的離開廁所，可以在出廁所后正常回答Y某的問話，甚至未主動(dòng)報(bào)警，最后是梁虎報(bào)警。且被害人在諒解書中表明“當(dāng)時(shí)想著必須要教訓(xùn)一下他，沒想到事情這么嚴(yán)重”。女方的事后態(tài)度表明Y某的行為情節(jié)顯著輕微，直接定性為犯罪超出了女方的預(yù)判。
刑法的適用要堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一原則，Y某的主觀和客觀能夠相輔相成、相互印證。上述種種行為體現(xiàn)了Y某沒有違背女方意愿、強(qiáng)行實(shí)施猥褻的意圖，也正因?yàn)闆]有這種意圖所以表現(xiàn)出來的情節(jié)才顯著輕微不構(gòu)成犯罪。
綜上，一審認(rèn)定事實(shí)和法律適用錯(cuò)誤，Y某的行為依法不構(gòu)成強(qiáng)制猥褻、侮辱罪，懇請貴院撤銷一審判決，宣告上訴人Y某無罪。
此 致
合肥市中級人民法院
上訴人：Y某
日期：
