發(fā)文機關中國證券監(jiān)督管理委員會
發(fā)文日期2023年02月17日
時效性現行有效
施行日期2023年02月17日
效力級別部門規(guī)范性文件
一、 關于不得境外發(fā)行上市的情形
(一）關于法律、行政法規(guī)和國家有關規(guī)定禁止上市融資的情形
《境內企業(yè)境外發(fā)行證券和上市管理試行辦法》(以下簡稱《管理試行辦法》）第八條第（一）項規(guī)定的情形，主要包括:1.國家發(fā)展改革委、商務部印發(fā)的《市場準入負面清單》禁止上市融資的;2.境內企業(yè)屬于《國務院關于建立完善守信聯合激勵和失信聯合懲戒制度加快推進社會誠信建設的指導意見》（國發(fā)〔2016〕33號）規(guī)定的嚴重失信主體的;3．在產業(yè)政策、安全生產、行業(yè)監(jiān)管等領域存在法律、行政法規(guī)和國家有關規(guī)定限制或禁止上市融資的。
(二)關于刑事犯罪
對于《管理試行辦法》第八條第（三）項規(guī)定:
1.如刑事犯罪主體為發(fā)行人收購而來，且相關刑事犯罪行為發(fā)生于發(fā)行人收購完成之前，原則上不視為發(fā)行人存在相關情形。但發(fā)行人主營業(yè)務收入和凈利潤主要來源于相關主體的除外。
2．最近3年的起算時點，從刑罰執(zhí)行完畢之日起計算。
(三）關于重大違法違規(guī)行為
對于《管理試行辦法》第八條第（四）項規(guī)定，違法違規(guī)行為導致嚴重環(huán)境污染、重大人員傷亡、國家經濟利益重大損失或其他社會影響惡劣的情況，原則上應當認定為重大違法違規(guī)行為。
(四）關于股權重大權屬糾紛
對于《管理試行辦法》第八條第（五）項規(guī)定，應當關注控股股東或者受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股權是否存在質押、凍結或訴訟仲裁，可能導致重大權屬糾紛的情形。
二、 關于備案程序
1.發(fā)行人在境外采用秘密或者非公開方式提交發(fā)行上市申請文件的，可以在備案時提交說明，申請延后公示備案信息，并應當在發(fā)行上市申請文件在境外公開后的3個工作日內向中國證監(jiān)會報告。
2.境內企業(yè)境外發(fā)行上市后，發(fā)行可轉換債券、可交換債券、優(yōu)先股的，應當按照《管理試行辦法》第十六條第二款規(guī)定備案。
3.《管理試行辦法》第十六條第二款規(guī)定的發(fā)行人境外發(fā)行上市后在同一境外市場發(fā)行證券，不包括發(fā)行證券用于實施股權激勵、公積金轉為增加公司資本、分配股票股利、股份拆細的情形。
4．發(fā)行人境外發(fā)行上市后，在授權范圍內采用分次發(fā)行方式發(fā)行證券的，應當在首次發(fā)行完成后按照《管理試行辦法》第十六條第二款規(guī)定備案，說明擬發(fā)行的證券總數。剩余各次發(fā)行完成后，應當向中國證監(jiān)會匯總報告發(fā)行情況。
5.境內企業(yè)境外發(fā)行上市后，在其他境外市場二次上市或主要上市的，應當按照《管理試行辦法》第十六條第三款規(guī)定備案。
對于境內企業(yè)境外發(fā)行上市后，在境外市場轉換上市地位（如二次上市轉為雙重主要上市)、轉換上市板塊，且不涉及發(fā)行股份的，無需備案，應當在相關事項發(fā)生并公告之日起3個工作日內按照《管理試行辦法》第二十二條規(guī)定，提交有關情況的報告。
6.境內企業(yè)通過境外特殊目的并購公司實現境外發(fā)行上市的，應當按照《管理試行辦法》第十七條規(guī)定備案，并應在境外特殊目的并購公司公告并購交易具體安排后3個工作日內提交備案材料。
7.《管理試行辦法》第十七條規(guī)定的“交易具體安排”，是指擬提交董事會、股東會等決策機構批準，較為完整、詳實的交易方案，但不包括意向性、框架性協議等。
8．發(fā)行人在境外交易所退市后，包括退至場外市場，擬重新境外發(fā)行上市的，應當按照《管理試行辦法》第十六條第一款規(guī)定備案。
9.中國證監(jiān)會辦結備案后，備案申請人可根據需要在系統中自行下載備案通知書。發(fā)行人一年內未在境外發(fā)行上市的，如果繼續(xù)推進境外發(fā)行上市，應當更新備案材料，中國證監(jiān)會相應更新備案公示信息。
10.中國證監(jiān)會辦結備案后、發(fā)行人境外發(fā)行上市前，發(fā)生下列重大事項的，發(fā)行人應當及時向中國證監(jiān)會報告，并自相關事項發(fā)生之日起3個工作日內更新備案材料:
（1）主營業(yè)務或者業(yè)務牌照資質的重大變更;
（2）控制權變更或者股權結構的重大變更;
（3）發(fā)行上市方案的重大調整。
發(fā)行上市方案重大調整，包括變更上市地以及方案調整后控制權可能發(fā)生變更、調增發(fā)行股份比例。調減發(fā)行股份比例、變更上市方式、變更上市板塊但未變更上市地等情形，無需更新備案材料。
11.存在下列情形之一，導致發(fā)行人涉嫌違反《管理試行辦法》規(guī)定或者證券公司、證券服務機構無法正常履行職責的，發(fā)行人、證券公司、證券服務機構應當及時報告中國證監(jiān)會，中國證監(jiān)會中止相應備案程序:
(1)境內企業(yè)或者其控股股東、實際控制人涉嫌最近3年內存在貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序的刑事犯罪，被立案調查或者被司法機關偵查，尚未結案;
(2）發(fā)行人的境內證券服務機構被中國證監(jiān)會依法采取限制業(yè)務活動、責令停業(yè)整頓、指定其他機構托管、接管等措施，尚未解除;
(3)發(fā)行人的證券公司和證券服務機構簽字人員被中國證監(jiān)會依法采取證券市場禁入的措施，尚未解除。
前述所列情形消失后，發(fā)行人可以向中國證監(jiān)會提交恢復備案申請，中國證監(jiān)會按規(guī)定恢復備案程序。
發(fā)行人主動要求中止境外發(fā)行上市備案程序，理由正當的，中國證監(jiān)會中止備案程序。發(fā)行人申請恢復備案的，應當向中國證監(jiān)會提交恢復備案申請。
12.存在下列情形之一，導致備案程序無法正常進行或者發(fā)行人違反《管理試行辦法》規(guī)定的，中國證監(jiān)會終止相應備案程序，并公示相關備案終止信息:
（1）發(fā)行人撤回備案申請;
（2）發(fā)行人在境外終止發(fā)行上市或者境外發(fā)行上市申請已經失效;
（3）發(fā)行人未在要求的期限內對備案材料作出解釋說明或者補充、修改;
（4）備案材料存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏;
（5）發(fā)行人阻礙或者拒絕中國證監(jiān)會依法對發(fā)行人實施檢查、調查;
（6）發(fā)行人及其關聯方以不正當手段嚴重干擾備案工作;
（7）發(fā)行人法人資格終止;
（8）發(fā)行人存在《管理試行辦法》第八條規(guī)定的情形。
三、 關于發(fā)行對象
1.境內主體認購境內企業(yè)境外發(fā)行的證券，符合國家跨境投資相關規(guī)定的，例如通過合格境內機構投資者(QDII ) 、履行境外投資備案(ODI)程序等方式開展的投資，屬于《管理試行辦法》第十條第一款規(guī)定的“國家另有規(guī)定”的情形。
2.直接境外發(fā)行上市的境內企業(yè)在境外向境內特定對象發(fā)行證券用于股權激勵的，境內特定對象可以包括境內企業(yè)的董事、高級管理人員、核心技術人員或者核心業(yè)務人員，以及企業(yè)認為應當激勵的對企業(yè)經營業(yè)績和未來發(fā)展有直接影響的其他人員。下列人員不得成為激勵對象:
(1）最近12個月內因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會及其派出機構行政處罰（含市場禁入措施）的;
(2）具有《公司法》規(guī)定的不得擔任公司董事、高級管理人員情形的;
(3）法律、行政法規(guī)和國家有關規(guī)定明確不得參與企業(yè)股權激勵的。
四、 關于備案范圍
發(fā)行人不屬于《管理試行辦法》第十五條第一款規(guī)定情形，但在境外市場按照非本國（或地區(qū)）發(fā)行人有關規(guī)定要求提交發(fā)行上市申請，且依規(guī)定披露的風險因素主要和境內相關的，證券公司及發(fā)行人境內律師應當按照《管理試行辦法》第十五條第二款規(guī)定，遵循實質重于形式的原則，對發(fā)行人是否屬于備案范圍進行綜合論證與識別。
五、 關于境內企業(yè)資產的交易
1.《管理試行辦法》第十七條規(guī)定的“通過一次或者多次收購、換股、劃轉以及其他交易安排實現境內企業(yè)資產直接或者間接境外上市”，包括下列情形:
(1）境外上市公司在相關交易前屬于備案范圍，相關交易按上市地規(guī)定構成反向收購等重組上市情形;
(2）境外上市公司在相關交易前不屬于備案范圍，交易后境外上市公司屬于備案范圍。
2.發(fā)行人境外發(fā)行上市后購買境內資產，屬于《管理試行辦法》第十六條、第十七條規(guī)定的備案情形的，備案報告
及境內律師事務所出具的法律意見書應當就下列事項作出充分說明:
（1）購買的資產為境內經營性資產，不屬于財務性投資;
（2）所購買的資產權屬清晰，資產過戶或者轉移不存在法律障礙，相關債權債務處理依法合規(guī);
（3）交易完成后取得所購買資產對應的境內企業(yè)控制權的，境內企業(yè)不存在違反《管理試行辦法》第八條規(guī)定的情形;
（4）交易符合國家產業(yè)政策和外商投資、境外投資、國有資產管理、外匯管理、跨境人民幣管理、反壟斷等法律、行政法規(guī)和國家有關規(guī)定，履行了必要的備案、核準等程序。
3.擬購買境內資產為產業(yè)基金以及其他類似基金或產品相關投資的，如交易完成后同時屬于以下情形的，屬于“財務性投資”:
（1）發(fā)行人為有限合伙人或其投資身份類似于有限合伙人，不具有該基金（產品）的實際管理權或控制權;
（2）發(fā)行人以獲取該基金（產品）或其投資項目的投資收益為主要目的。
4．特定對象以現金或者資產認購發(fā)行人在境外發(fā)行的證券后，發(fā)行人用同一次發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產的，視同發(fā)行人在境外發(fā)行證券購買資產。
六、 關于控制權的認定
關于《管理試行辦法》第二十二條及監(jiān)管規(guī)則適用指引中所稱控制關系或者控制權，是指單獨或者共同、直接或者間接通過股權、表決權、信托、協議、其他安排等方式對企業(yè)形成實際控制。發(fā)行人、證券公司、證券服務機構應當根據公司章程、協議或其他安排，以及股權結構、股東持股比例、董事會成員構成及董事的提名任免、過往決策實際情況等，客觀、審慎、真實地認定公司控制權的歸屬，無正當、合理理由不得認定為無控股股東、無實際控制人。
七、 關于公司治理
境內企業(yè)直接境外發(fā)行上市的，應遵守《管理試行辦法》第六條的規(guī)定，并參照《上市公司章程指引》等中國證監(jiān)會關于公司治理的有關規(guī)定制定公司章程，規(guī)范公司治理。
